Вопросы к гос. экзаменам ВАВТ

БОЛЬШАЯ ЛЕНИНГРАДСКАЯ БИБЛИОТЕКА - РЕФЕРАТЫ - Вопросы к гос. экзаменам ВАВТ

Вопросы к гос. экзаменам ВАВТ

МЕЖДУНАРОДНОЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЕ ПРАВО

1. Соотношение международного права и международного экономического права.

Система МЭП: нормы, принципы, институты, подотрасли.

Необходимость в нормативном урегулировании возникла одновременно со

становлением государственности, однако международное право в качестве

средства регулирования межгосударственных отношений и регулятора

материальных интересов вошло в практику лишь в конце средних веков. Общей

предпосылкой становления МП явилось общественное (международное) разделение

труда. По мере развития международного разделения труда усложнялся комплекс

международных отношений и соответственно развивалось МП – от этапа

локальных обычаев к региональным нормам, праву "цивилизованных" народов, до

универсальной системы. Таким образом, сущность и роль МП можно понять

только в рамках взаимодействия трех систем: система международного

разделения труда (МРТ); система международных отношений (МО); система МП.

Разумеется, воздействие каждого из этих факторов на другие является

комплексным. Все они в совокупности представляют собой, в свою очередь,

более широкую единую, динамичную систему с обратными связями и

взаимодействиями. Международное право в этой системе выступает как

отражение объективно складывающихся процессов развития общественных

отношений и правосознания, как обобщение интересов и волеизъявлений

субъектов МП. В этом и состоит сущность МП, проявляющаяся в его функциях. В

современных условиях МП выполняет следующие функции:

• координирующую (проявляется в установлении баланса интересов,

волеизъявлений государств);

•регулирующе-стабилизирующую (проявляется в установлении твердых правил,

определяющих совместное существование и общение);

•регулирующе-обеспечительную (проявляется в нормах, побуждающих следовать

определенным правилам); •охранительную (проявляется в защите законных прав

и интересов государств, противодействии отношениям, противоречащим целям и

принципам МП).

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: МП - это система норм, регулирующих международные

(межгосударственные) отношения. Как известно, норма внутригосударственного

права состоит из трех элементов:

• гипотезы, т.е. условия реализации нормы;

• диспозиции, т.е. самого правила поведения;

• санкции, т.е. указания на последствия нарушения правила.

В МП большинство норм содержит лишь диспозицию. Теория МП исходит из того,

что санкции в МП определены не нормами, а правовой системой в целом.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: Норма МП - это правило поведения (предписание, из которого

вытекают права и обязанности), созданное соглашением субъектов МП и

признаваемое ими в качестве юридически обязательного. Нормы МП образуются

путем соглашения сторон, т.е. путем согласования воль государств. При этом

государства действуют, исходя из осознанных ими национальных интересов.

Процесс создания, формирования нормы МП имеет две стороны:

1. согласование воль государств относительно СОДЕРЖАНИЯ нормы, т.е. самого

правила поведения;

2. согласование воль государств относительно ПРИЗНАНИЯ правила поведения в

качестве юридически обязательного

Ряд норм называют ПРИНЦИПАМИ:

• в силу исторически сложившейся терминологии;

• в силу своей значимости и роли в международно-правовом регулировании;

• поскольку юридически они обладают более обобщенным характером;

• поскольку они являются выразителями системных требований по отношению к

другим нормам.

СХЕМА ОБРАЗОВАНИЯ ДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ ДОГОВОРНОЙ НОРМЫ МП

[pic]

Так, международно-правовыми ПРИНЦИПАМИ, имеющими важное значение для МЭО,

являются, в частности: принцип наиболее благоприятствуемой нации; принцип

недискриминации; принцип взаимной выгоды; принцип свободы (развития)

торговли и др. Устойчивая, сравнительно небольшая группа правовых норм,

регулирующих однородные МО, связанные общим объектом таких отношений,

образует ИНСТИТУТ М П (институт правопреемства, институт признания, инсти

тут приграничной торговли, институт морской экономической зоны, институт

преференций, др.). Если предметом правового регулирования являются крупные,

самостоятельные комплексы однородных МО, то можно говорить об ОТРАСЛИ М П

(право международных договоров, международное морское право, др.).

Самостоятельную отрасль МП составляет также МЭП.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ: МЭП – совокупность норм и принципов, регулирующих отношения

между субъектами МП в связи с их деятельностью в области МЭО. Предметом

регулирования МЭП являются МЭО – многосторонние и двусторонние. Помимо

предмета регулирования, существуют другие критерии отнесения МЭП к

самостоятельной отрасли МП, а именно:

• наличие специальных принципов;

• заинтересованность международного сообщества в регулировании данного

комплекса отношений;

• большое международное значение МЭО и обширный объем соответствующих

международно-правовых норм.

В современной российской и западной науке МП были выдвинуты две основные

концепции МЭП:

1. МЭП - это отрасль международного ПУБЛИЧНОГО права, предметом

регулирования которой являются экономические отношения субъектов МП.

2. МЭП - это совокупность норм МП и внутригосударственного права,

предметом регулирования которой являются международные экономические

(хозяйственные, коммерческие) отношения между любыми субъектами права,

участвующими в этих отношениях. К особенностям МЭП можно отнести следующее:

• МЭП – это совокупность норм, еще только формирующаяся как СИСТЕМА;

• в МЭП присутствует относительно большое количество рекомендательных норм

(источником которых являются решения международных организаций и

конференций) и международных обычных норм (источником которых является

обычай).

(Ответ группы Вадима)

1. Соотношение международного права и международного экономического права.

Система МЭП: нормы, принципы, институты, подотрасли.

Международное право выполняет в международных отношениях

координирующую функцию. С помощью его норм государства устанавливают обще

приемлемые стандарты поведения в различных областях взаимоотношений. Т.е.

международное право является надстроечной категорией. Однако вряд ли можно

считать его надстройкой лишь над экономическим базисом (экономической

системой государств или даже международными экономическими отношениями).

Это надстройка особого рода, вырастающая над международными отношениями в

их полном объеме – экономическими, политическими, военными и др.

Международное экономическое право (МЭП) можно определить как

отрасль международного права, которая представляет собой совокупность

принципов и норм, регулирующих только экономические отношения между

государствами и другими субъектами международного права.

Предмет МЭП – международные экономические и двусторонние отношения

между государствами, а также другими субъектами международного права. К

экономическим можно отнести торговые, коммерческие отношения в сферах

производственной, научно-технической, валютно-финансовой, транспорта,

связи, энергетики, интеллектуальной собственности, туризма и т.д.

В современной правовой литературе западных стран были выдвинуты

две основные концепции МЭП. Первая – МЭП это отрасль международного права и

предметом ее является экономические отношения субъектов международного

права. Вторая и господствующая в настоящее время в западной литературе

можно считать концепцию, по которой источником норм МЭП является как

международное право, так и внутригосударственное, а МЭП распространяет свое

действие на все субъекты права, участвующие в коммерческих отношениях,

выходящие за пределы одного государства.

Источники норм в МЭП те же, что и в международном праве

(международный договор и международный обычай). Характерным для МЭП,

является обилие рекомендательных норм, имеющих своим источником решения

международных организаций и конференций. Особенностью таких норм является

то, что они не императивны. Они не только “рекомендуют”, но и сообщают

правомерность таким действиям, которые были бы неправомерны при отсутствии

рекомендательной нормы.

В современном мире центр тяжести постепенно смещается в сторону

многостороннего экономического сотрудничества. С точки зрения выработки

норм МЭП особо важное значение имеет заключение международных договоров.

Именно многосторонние договоры составляют сердцевину МЭП. Примерами

универсальных международных экономических договоров являются Генеральное

соглашение по тарифам и торговле 1947 года или многосторонние соглашения по

сырьевым товарам.

Однако в своей подавляющей части сотрудничество в экономической

сфере осуществляется на основе двусторонних договоров. Среди международных

договоров, регулирующих двусторонние экономические отношения, следует

выделить договоры общего, рамочного политического характера, в частности

договоры о дружбе, сотрудничестве и взаимной помощи. Наряду с основными

политическими обязательствами сторон в них закрепляются обязательства по

расширению экономического сотрудничества, по содействию заключению

коммерческих сделок и т.п.

Но наиболее существенное значение для формирования норм МЭП имеют

некоторые специальные виды международных договоров. К ним относятся

торговые договоры, договоры о мореплавании и т.д. Главное в них –

закрепление определенного вида торгово-экономического режима во взаимных

отношениях государств и их физических и юридических лиц. Это – режим

наибольшего благоприятствования, национальный режим, преференциальный,

недискриминации, взаимной выгоды.

Долгосрочные соглашения о торгово-экономическом сотрудничестве

определяют конкретные области и формы сотрудничества: строительство и

реконструкция промышленных объектов; производство и поставки оборудования и

иных товаров и т.д.

На базе и в развитие таких соглашений принимаются долгосрочные

программы экономического, промышленного и научно-технического

сотрудничества. В программах содержатся перечни конкретных областей и

объектов сотрудничества. Они носят рекомендательный характер.

Практикуется заключение соглашений более узкого содержания – о

производственном сотрудничестве, включая специализацию и кооперирование

производства, и кооперационные поставки.

Особую категорию составляют соглашения об оказании технического

содействия в строительстве промышленных объектов, включающие условия о

взаимных поставках товаров, о содействии в проектировании, монтаже и т.д.

(оплата может быть поставками будущей продукции).

С торговлей и другими видами экономического сотрудничества тесно

связано их валютно-платежное и финансовое обеспечение на основе соглашений

о международных валютных расчетах и кредитах.

Когда у государства возникает необходимость прибегнуть к

количественным экспортным и импортным ограничениям, используются так

называемые соглашения о товарообороте, иначе говоря, – о взаимных поставках

товаров. В таких соглашениях стороны договариваются об определенных квотах

на поставку товаров.

Конечно, перечисленные выше виды двусторонних соглашений не

исчерпывают всех их возможных разновидностей.

Решения (рекомендации, постановления) международных организаций.

Большое количество рекомендаций по вопросам экономического сотрудничества

принимается органами ООН, а также организациями, входящими в систему ООН

(ЮНКТАД, ЮНИДО и др.). Решения этих организаций не носят юридически

обязательного характера, но имеют рекомендательную силу.

Например, Генеральная Ассамблея ООН приняла такие основополагающие

акты, как Хартия экономических прав и обязанностей государств, Декларация о

Новом международном экономическом порядке и Программа действий по

установлению Нового международного экономического порядка (1974г.). В этих

документах провозглашаются не дискриминационные, взаимовыгодные основы

экономического сотрудничества.

Решения межгосударственных экономических конференций. Эти решения,

особенно основные, оформленные в виде заключительных актов конференций,

рассматриваются в теории как особая разновидность многосторонних договоров

и соответственно могут обладать и рекомендательной, и обязательной

юридической силой. Особо важными для МЭП являются решения, содержащиеся в

Заключительном акте Женевской конференции ООН по торговле и развитию 1964

года. Принципы, определяющие и способствующие развитию международных

торговых отношений и торговой политики.

Международный обычай. Исторически обычай в качестве источника

права играл важную роль, как в международном праве, так и в МЭП. С другой

стороны, нельзя не согласиться с точкой зрения об ограниченной роли обычая

в области регулирования международных экономических отношений, т.к.

поддержание стандартов, которых государства придерживаются в своих

взаимоотношениях это не та проблема, к которой можно просто подойти через

обычное право.

Принципы МЭП. К международным экономическим отношениям применяются

и соответствующие общепризнанные принципы международного права (такие

принципы как суверенного равенства государств, неприменения силы и угрозы

силы, нерушимости государственных границ, территориальной целостности

государств, мирного разрешения международных споров, невмешательства во

внутренние дела, всеобщего уважения прав человека, самоопределения народов

и наций, сотрудничества, добросовестного выполнения международных

обязательств).

Наряду с основными принципами международного права в международных

экономических отношениях применяются и специальные принципы, оговаривающие

использование определенных торгово-политических режимов. Необходимо

отметить, что специальные принципы МЭП носят конвенционный характер, их

действенность зависит от включения их в каждом случае в соответствующие

международные договоры.

Принцип недискриминации. В правовом понимании этот принцип

означает право государства на предоставление ему (а также его гражданам и

иным субъектам его национального права) со стороны государства-партнера

общих условий, которые не хуже предоставляемых этим государством всем

прочим государствам. Другими словами это обязательство не ухудшать для

другой страны своих нормально действующих, общих для всех стран условий.

Данное право не затрагивает предоставление правомерно применяемых особых

льготных, более благоприятных условий.

Принцип (режим) наиболее благоприятствуемой нации (наибольшего

благоприятствования). Этот принцип означает юридическое обязательство

государства предоставлять государству-партнеру льготные (наиболее

благоприятные) условия, которые действуют или могут быть введены для любой

третьей страны. Область применения режима наибольшего благоприятствования

определяется обычно в конкретной оговорке о наибольшем благоприятствовании

в том или ином международном договоре. Эта оговорка может распространяться

в общей форме на всю область торговли и судоходства или на отдельные виды

отношений: таможенные пошлины (их льготные ставки), транзит, транспортный

режим и т.д.

Национальный режим. Он предусматривается в некоторых торговых

соглашениях и означает, что на основе взаимности физические и юридические

лица иностранного государства полностью приравниваются в своих правах к

национальным физическим и юридическим лицам по отдельным видам правовых

отношений. Обычно это касается гражданской правоспособности иностранных

лиц, включая судопроизводство.

Принцип взаимной выгоды. Предполагает, что отношения между

государствами, не являющиеся взаимно выгодными, а тем более кабальные,

прямо или косвенно принудительные, не должны иметь места, но должно быть

справедливое распределение выгод и обязательств сравнимого объема.

Преференциальный режим. Обычно это – торговые льготы, прежде всего

в отношении таможенных пошлин, действующие между тем или иным государством

или среди группы государств. Актуальным примером является система

преференций, которая в силу рекомендаций Конференции ООН по торговле и

развитию применяется развитыми странами в отношении развивающихся, а также

между самими развивающимися странами. Причем предоставляемые преференции не

считаются нарушением принципа наибольшего благоприятствования. Этот режим

также используется и в рамках таможенных союзов, зон свободной торговли и

др.

Под международно-правовым институтом понимается группа правовых

норм, которая регулирует международные отношения, тесно связанные между

собой общим объектом таких отношений.

Правовые нормы и институты объединяются в отрасли международного

права. Объектом отрасли является весь комплекс однородных международных

отношений, например МЭП. Выделение отраслей международного права

обусловлено, прежде всего, заинтересованностью международного сообщества

государств в более эффективном правовом регулировании соответствующего

комплекса международных отношений, а также появлением больших групп

однородных правовых норм, которые объективно связаны между собой общностью

объекта регулирования.

В системе МЭП к правовым институтам можно отнести:

Экономический и Социальный Совет (ЭКОСОС) – одно из главных органов ООН,

занимающийся урегулированием проблем МЭО на глобальном уровне и обладающей

универсальной руководящей компетенцией. ЭКОСОС обладает многообразными

функциями координации экономической и социальной деятельности

специализированных учреждений ООН и ее многочисленных органов по проблемам

экономического развития, мировой торговли, индустриализации, освоения

природных ресурсов и т.д.

ГАТТ создана в1947г. в целях урегулирования торговых взаимоотношений

государств (в основе ее деятельности лежат принципы наибольшего

благоприятствования и не дискриминации). В 1995г. вместо ГАТТ, как

учреждения в его современном виде была создана ВТО выполняющая те же

функции, что и ГАТТ. В ВТО помимо ГАТТ также вошли Генеральное соглашение

по торговле услугами (ГАТС) и Соглашение о защите интеллектуальной

собственности.

Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), создана в 1964г.,

представляет собой автономный орган ООН. Основная цель ее – содействие

международной торговли, особенно для ускорения экономического роста

развивающихся стран, в области торговли сырьевыми, промышленными товарами и

“невидимыми статьями” торговли (в том числе транспорт, передача технологии,

туризм и т.п.), а также в области финансирования, связанного с торговлей.

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) – вспомогательный

орган Генеральной Ассамблеи ООН, создана в 1966г. в целях содействия

прогрессивной гармонизации и унификации права международной торговли путем

подготовки конвенций и других документов, относящихся к праву международной

торговли (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи

товаров 1980г., разработана в ЮНСИТРАЛ).

Международный институт по унификации частного права (ЮНИДРУА) – занимается

унификацией правовых условий внешнеторговых сделок.

Международная торговая палата и Международное бюро публикации таможенных

тарифов (относятся к числу неправительственных организаций) – вносят

большой вклад в дело кодификации и унификации торговых обычаев и правил

(Международные правила толкования торговых терминов – “Инкотермс”

включаемых во внешнеторговые контракты для обозначения условий поставки

товара, подготовлены в рамках Международной торговой палаты).

Регулирование международной торговли отдельными сырьевыми товарами

осуществляется путем заключения многосторонних соглашений, на базе которых

создан ряд международных организаций с участием либо государств импортеров

и экспортеров (по олову, пшенице, какао, сахару, кофе, свинцу и цинку и

т.д.), либо только экспортеров (по нефти и другим товарам). Наиболее

значительной среди государств-экспортеров (в основном развивающихся)

является Организация стран экспортеров нефти (ОПЕК), задача которой

защитить интересы нефтедобывающих стран, посредством согласования

допустимых минимальных цен на нефть и ограничения в этих целях нефтедобычи,

установленными для каждого государства квотами.

Организация ООН по промышленному развитию (ЮНИДО) – создана в 1966г. в

целях содействия процессу индустриализации и оказания технической помощи

развивающимся странам, а также координации всей деятельности ООН в области

промышленного развития.

В 1945г. были созданы в качестве специализированных учреждений ООН

Международный банк реконструкции и развития (МБРР) и Международный валютный

фонд (МВФ), в рамках которых сосредоточено практически все сотрудничество в

валютно-финансовой сфере на глобальном уровне.

МБРР – содействует реконструкции и развитию экономики государств-

членов банка, поощряет частные иностранные капиталовложения, предоставляет

займы для развития производства, а также способствует росту международной

торговли и поддержанию равновесия платежных балансов. Членами МБРР могут

быть лишь государства –члены МВФ.

МВФ – участвуют 179 стран, содействует международному

сотрудничеству по вопросам, касающимся валюты и международной торговли, а

также созданию многосторонней системы расчетов по текущим сделкам между

государствами-членами и устранению ограничений в обмене валюты,

препятствующих мировой торговле.

Международная морская организация (ИМО) – специализированное учреждение

ООН, занимающееся вопросами морского судоходства и безопасности на море,

упрощение формальностей и процедур морских перевозок и т.п. Результаты этой

деятельности закрепляются в виде международных конвенций и других правовых

актов (кодексы, стандарты и т.п.).

Организация международной гражданской авиации (ИКАО) создана в 1947г. на

основе Чикагской конвенции о международной гражданской авиации. В функции

ИКАО входит разработка унифицированных правил международных полетов и

эксплуатации воздушных судов, аэродромов и аэронавигационных средств,

разграничение воздушного пространства за пределами государственных

территорий, оказание технической помощи государствам-членам и т.п. Хотя

ИКАО в основном занимается технико-эксплуатационными вопросами, значение

этой деятельности для развития международного экономического

сотрудничества, несомненно.

Европейская конференция по пассажирским тарифам, действующая с 1975г. в

области железнодорожного транспорта и направленная на проведение единой

тарифной политики с целью содействия развитию международных пассажирских

перевозок, а также Международную ассоциацию железнодорожных конгрессов,

основанную еще в 1884г., в функции которой входит подготовка и проведение

международных железнодорожных конгрессов для обсуждения научно-технических,

экономических и административных проблем.

Международный союз автомобильного транспорта образован в 1948г. для

содействия развитию международного автомобильного транспорта в интересах

перевозчиков и экономики автотранспорта в целом.

Всемирный почтовый союз, возникший в 1874г., а с 1947г. ставший

специализированным учреждением ООН. Он содействует международному

сотрудничеству в культурном, социальном и экономическом планах. На основе

Устава Союза создана единая почтовая территория для обмена письменной

корреспонденцией, гарантируется свобода транзита на всей этой территории.

Всемирная организация интеллектуальной собственности – создана в

соответствии со Стокгольмской конвенцией в 1967г. в качестве

специализированного учреждения ООН. Ее цель – охранять эту собственность во

всем мире посредством сотрудничества государств, поощрения заключения новых

международных договоров, гармонизации национального законодательства и т.п.

Межправительственная комиссия ООН по ТНК и Центр по ТНК, в задачи, которых

входит разработка особого кодекса поведения ТНК как попытка

формализованного подчинения деятельности ТНК определенным правилам.

Все возрастающее разнообразие областей экономического

сотрудничества предопределило появление многочисленных отраслевых

международных учреждений, как в системе ООН, так и вне нее. Такие

международные отраслевые организации, действующие на глобальном уровне,

становятся центрами, под эгидой которых формируются соответствующие

подотрасли МЭП в сфере международной торговли, в промышленно-кооперационных

связях, валютно-финансовом сотрудничестве, в области транспорта, связи,

охраны интеллектуальной собственности и т.д.

Международное торговое право, как подотрасль МЭП.

Межгосударственное промышленное сотрудничество примыкает к торговому

сотрудничеству и в последнее десятилетие приобретает все возрастающее

значение. Под промышленным сотрудничеством понимаются прямые кооперационные

связи в области производства, совместная промышленная деятельность, а также

иностранные инвестиции в промышленной сфере, техническая помощь и т.п.

Исключительное значение для развития международных экономических связей

имеет сотрудничество в валютно-финансовой области в целях обеспечения

необходимых условий для взаимных валютных расчетов, платежей, кредитования

и т.п., что дает основания для выделения в науке особого международного

валютно-финансового права.

Международное экономическое сотрудничество в области транспорта и связи

развито весьма широко. Как в рамках ООН, так и вне этой организации ввиду

специфики отдельных видов транспорта и связи международное экономическое

сотрудничество и правовое урегулирование в этих областях и на глобальном, и

на региональном уровнях осуществляется по отдельным подотраслям: водный

(морской и речной) транспорт, железнодорожный, воздушный, автомобильный, а

также почтовая, электрическая и спутниковая связь.

Международное право интеллектуальной собственности. Специфической областью

международного экономического сотрудничества является регулирование

международного обмена интеллектуальной собственностью.

2. Соотношение международного экономического права и внутригосударственного

права/ /международного частного права.

Международное частное право – это совокупность норм, регулирующих

гражданско-правовые отношения с иностранным элементом.

На развитие международного частного права (МЧП) оказывают влияние основные

факторы современной действительности: интернационализация хозяйственной

жизни, усиление миграции, научно-технический прогресс, права и свободы

человека, конвергенция национальных экономик.

К сфере регулирования МЧП относятся 2 группы отношений:

- отношения между юридическими лицами различных стран в процессе

хозяйственных, научно-технических и культурных связей;

- отношения с участием иностранных физических лиц в том, что касается их

имущественных, личных и процессуальных прав, в том числе в области

гражданского, трудового и семейного законодательства.

МЧП тесно связано с международным правом (МП)/ международным экономическим

правом (МЭП). Обе эти правовые системы регулируют международные

экономические отношения, базируются на общих принципах международного

права. Однако важно выделить отличия между этими системами.

Различия между МЭП и МЧП

1. по содержанию регулируемых отношений (в МЭП – межгосударственные; в МЧП

– немежгосударственные отношения);

2. по субъектам отношений (в МЭП – государства, международные организации;

в МЧП – физические и юридические лица, в отдельных случаях государства и

международные организации);

3. по источникам права (в МЭП – международный договор и обычай; в МЧП –

внутригосударственное законодательство, судебная и арбитражная практика).

Составляющие системы международного частного права:

Система МЧП состоит из следующих норм:

- коллизионных (отсылочных) норм, применяемых каждым государством;

- материально-правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения с

иностранным элементом (ВЭД, инвестиции, режим совместных предприятий,

статус граждан за рубежом, статус иностранных граждан в стране и т.п.);

- материально-правовых норм, унифицированных путем заключения международных

соглашений (Общие условия поставок товаров между организациями стран-

членов СЭВ - ОУП СЭВ 1968/1988; Конвенция ООН о договорах международной

купли-продажи товаров 1980 года и др.).

Соотношение международного частного права и международного права

В правовой науке высказывалось несколько точек зрения на соотношение МЧП и

МП/МЭП:

1. Нормы МЧП входят в состав МП в широком смысле слова, поскольку едины

источники МЧП и МП – международные договоры. В этом случае МЧП выступает

как МП, регулирующее вопросы гражданского права (С.Б. Крылов, Ф.И.

Кожевников, И.П. Блищенко).

2. МЧП – это часть гражданского (внутригосударственного) права, поскольку

его предметом регулирования являются отношения гражданско-правового

характера (А.Б. Альтшулер, В.П. 3веков, С.Н. Лебедев, В.С. Поздняков,

М.Г. Розенберг, О.Н. Садиков).

3. Нормы МЧП состоят одновременно из определенных частей национально-

правовых систем и определенной части МП. В результате образуется

полисистемный комплекс, части которого не исключаются из национально-

правовых систем и МП. Особенность МЧП в том, что оно регулирует

отношения, обладающие двойственным характером и не имеющие собственной

системы права (А.Н. Макаров, А.А. Мюллерсон).

Доктрина МЧП в настоящее время исходит из того, что МЧП является особой

отраслью права и относится к сфере внутригосударственного права (М.М.

Богуславский). В обоснование этого приводится следующая аргументация. Если

международный договор обязывает государства вводить нормы, содержащие

правила по вопросам МЧП, то государство и обязано это сделать. Но для

физических и юридических лиц – субъектов МЧП указанные правила становятся

обязательными, если предписаны государством. Только путем трансформации во

внутригосударственное право правила, содержащиеся в международном договоре,

становятся нормами МЧП, применяемыми данным государством. Трансформация

осуществляется путем принятия внутреннего закона или иного нормативного

акта (например, закон о векселях 1937 года, введенный в СССР после

присоединения к Женевской вексельной конвенции 1930 года). Кроме того,

основной источник МЧП – внутреннее законодательство, что признается и

зарубежными доктринами, а основной предмет регулирования – гражданско-

правовые отношения.

Науке МП известны 2 основные концепции соотношения МП и

внутригосударственного права (ВП):

1. дуалистическая, которая исходит из того, что МП и ВП – это 2 отличные

друг от друга системы;

2. монистическая, которая рассматривает МП и ВП частями единой системы

права.

Признанной считается первая концепция. МП и ВП – это различные

самостоятельные правовые системы, различающиеся:

- по способу создания норм (в МП – согласование воль государств; во ВП -

устанавливаются государственной законодательной и исполнительной

властью);

- по методу правового регулирования (в МП – координационный; во ВП –

субординационный);

- по источникам права (в МП – международный договор и обычай; во ВП – акты

законодательной и исполнительной власти);

- по предмету регулирования (в МП – межгосударственные отношения; во ВП –

внутренние отношения);

- по способам реализации норм.

Важным считается вопрос о разграничении пространственных сфер МП/МЭП и ВП.

Под пространственной сферой действия МП/МЭП понимается область применения

международно-правовых средств воздействия на объект регулирования. Эта

сфера имеет три основных аспекта – субъектный, объектный и территориально-

пространственный. Соответственно выделяются субъектная, объектная и

пространственная сферы действия МП/МЭП. Субъектная сфера включает

государства и международные организации. Объектная сфера – это круг

регулируемых отношений. Широко обсуждается вопрос о возможности

распространения объектной сферы действия МП на внутригосударственные

отношения, поскольку международные договоры все чаще затрагивают внутренние

вопросы. Однако это обстоятельство не превращает внутренние дела в сферу

действия МП/МЭП, так как международные договоры регулируют не сами

внутренние дела, а сферу МО/МЭО, касающуюся этих внутренних дел. Так,

содержание режима наиболее благоприятствуемой нации (РНБ) определяется

национальным правом, а правила предоставления этого режима определяются

международным экономическим правом. При этом содержание РНБ должно

соответствовать МЭП.

Не только МЭП расширяет свою сферу за счет ВП. В некоторых – ограниченных

случаях МП допускает применение национального права за пределами территории

государства. В соответствии с Конвенцией ООН по морскому праву 1982 года,

прибрежному государству предоставлено право специализированной юрисдикции в

зоне, прилегающей к его территориальным водам. В этой зоне государство

может осуществлять контроль с целью предотвращения нарушения таможенных,

фискальных, иммиграционных, санитарных правил на его территории. Таким

образом, в соответствии с МП, государство свободно выбирает и строит свою

правовую систему, однако при этом обязано выполнять свои международные

обязательства и, следовательно, учитывать их в своем ВП. Правило,

содержащееся в МП/МЭП, может регулировать отношения, находящиеся в сфере

действия ВП, только войдя в правовую систему страны в установленном

порядке.

Процесс преобразования нормы МП/МЭП в норму ВП называется трансформацией

или имплементацией. Трансформация бывает:

- общей (все или отдельные виды международно-правовых норм становятся

частью ВП);

- индивидуальной (международно-правовые нормы вводятся в каждом случае

индивидуальным актом);

- прямой (международно-правовые нормы воспроизводятся во ВП – процесс

инкорпорации);

- опосредованной (содержание международно-правовой нормы воспроизводится с

большей или меньшей полнотой).

Особый вид трансформации – отсылка, когда во внутреннем правовом акте

устанавливается применение к определенным внутренним отношениям тех или

иных международно-правовых норм.

При всей относительной самостоятельности двух правовых систем – МП и ВП –

они в определенном смысле взаимозависимы. Соотношение МП/МЭП учитывает

наличие определенного политического устройства, социально-экономического

уклада государства, структуру и компетенцию его государственных органов,

существование отношений, которые регулируются исключительно ВП. В то же

время ВП имплементирует все большее число норм МП/МЭП и, формируя

международно-правовую позицию государства, все в большей степени

воздействует на развитие МП/МЭП.

Отдельно следует остановиться на взаимодействии политики и права,

внешнеэкономической политики и МП/МЭП. Внешнеэкономическая политика

является носителем воли государства. Естественно, что в процессе создания

норм МП/МЭП и согласования воли государства стремятся к наиболее полному

отражению принципов своей политики в нормах МП/МЭП. Содержание

внешнеэкономической политики определяется национальным интересом

государства в широком смысле, в состав которого могут входить:

- интересы внутреннего развития государства;

- интересы государства как субъекта МО / МЭО;

- интересы международного сообщества в целом в их преломлении к внутренней

и внешнеэкономической политике данного государства.

Отношение государства к МП/МЭП составляет его международно-правовую

позицию, являющуюся частью внешней / внешнеэкономической политики.

Не только внешнеэкономическая политика влияет на МП/МЭП, но и МП/МЭП,

определяя права и обязанности государств, воздействует на формирование и

осуществление внешней / внешнеэкономической политики. В части международно-

правовых обязательств МП/МЭП выступает как "ограничитель" внешней /

внешнеэкономической политики, в части прав – как средство и опора внешней /

внешнеэкономической политики. С точки зрения внешнеэкономической политики,

государства мира, в зависимости от объединявших их интересов, условно

подразделялись в МЭО на группы с несовпадавшими интересами – "Запад" –

"Восток", "Север" – "Юг". При формировании внешнеэкономической политики и

международно-правовой позиции этих государств ими учитывались, в основном,

две первых из указанных выше трех составляющих национального интереса. При

согласовании воли в процессе создания норм МЭП широко использовались

инструменты "экономической силы". В результате, в основе сложившегося

экономического правопорядка лежит система баланса сил.

В настоящее время государствами все в большей степени осознается третья

составляющая внешней / внешнеэкономической политики. Идет перегруппировка

государств в системе МО/МЭО. Система баланса сил, как политическая основа

правопорядка, меняется на систему баланса интересов. Это означает, что так

же, как когда-то в международной жизни на смену "праву войны" пришло "право

мира", в настоящее время "право мира" становится "правом экономического

сотрудничества". Объединительной идеей для поиска баланса интересов,

корректировки внешнеэкономической политики в целях развития МЭП могла бы

стать идея единого международного экономического пространства.

Внутренняя экономическая политика и внешнеэкономическая политика тесно

связаны. Если, например, внутренняя экономическая политика была направлена

на установление и укрепление монополии государства на внешнюю торговлю, то

внешнеэкономическая политика стремилась закрепить эту форму организации

внешнеэкономических связей в МЭП. Если внутренняя экономическая политика

преследовала протекционистские цели во внешней торговле, то

внешнеэкономическая политика была направлена на применение и легализацию

инструментов тарифного и нетарифного ограничения импорта. И, наоборот, если

внешнеэкономическая политика направлена на приток иностранных инвестиций,

то внутренняя экономическая политика ставит задачу облегчить

функционирование иностранного капитала в стране, например путем налоговых

льгот.

В настоящее время в МЭП становится актуальной проблема

экстратерриториального (т.е. выходящего за пределы государственной

территории) действия национального права. В принципе, это явление

достаточно распространено в сфере МЧП. Так, некоторые права иностранных

юридических и физических лиц, созданные в рамках одной национальной

системы, зачастую признаются в сфере действия другой. Это же явление

наблюдается в судебной практике, в случае правовой помощи в признании и

исполнении судебных решений по гражданским, семейным и уголовным делам.

Однако иногда внешнеэкономическая политика государства с помощью

внутригосударственного права стремится передать экстратерриториальный

характер национальным законам вопреки воле и интересам других государств

или в каких-то своих внешнеэкономических целях. Примером может служить

закон Хелмса- Бэртона (США), установивший своеобразные санкции для

иностранных фирм, поддерживающих экономические связи с Кубой, а также закон

Д'Амато -Кеннеди 1996 года, предусматривающий санкции против фирм, которые

будут осуществлять инвестиции в нефтяные и газовые месторождения в Иране и

Ливии. Возможно, что такими прецедентами США пытаются утвердить в МЭО

соответствующий обычай.

2. Соотношение МЭП и внутригосударственного права / международного частного

права.

Соотношение МЭП и внутригосударственного права. Эти две

самостоятельные системы права не существуют изолированно друг от друга. На

нормообразование в МЭП оказывают влияние национальные правовые системы,

которые находят отражение и учитываются во внешнеэкономической политике

государств. МЭП в свою очередь влияет на национальное законодательство.

Сама по себе норма МЭП создает права и обязанности лишь для его

субъектов, т.е. прежде всего для государств. Официальные органы

государства, его юридические и физические лица непосредственно нормам МЭП

не подчиняются. Чтобы обеспечить фактическую реализацию международных

обязательств на внутригосударственном уровне, осуществляются меры по

трансформации международно-правовых норм в национальные законы и правила.

Субъекты МЭП в принципе не могут ссылаться на свое

законодательство для оправдания несоблюдения ими международных

обязательств. Принятые государствами международные обязательства должны ими

добросовестно соблюдаться.

В ряде государств ратифицированные международные договоры

автоматически становятся частью национального законодательства. В законах

многих государств устанавливается правило, согласно которому в случае

расхождений между положениями закона и международными обязательствами

преимущественную силу имеют международные обязательства.

Процесс, способы и формы создания норм международного права

отличаются от создания норм внутреннего права. В международных отношениях

нет каких-либо законодательных органов, которые могли бы принимать правовые

нормы без участия самих субъектов системы МЭП. Международно-правовые нормы

создаются самими субъектами МЭП.

Единственным способом создания международно-правовых норм является

соглашение субъектов МЭП. Только субъекты МЭП придают тем или иным правилам

своего поведения качество юридической обязательности. Поскольку в

международных отношениях нет каких-либо надгосударственных органов

принуждения, соблюдение и исполнение международно-правовых норм в основном

осуществляется субъектами этой системы права на добровольной основе

Соглашение субъектов МЭП относительно международно-правовых норм

может быть явно выраженным или молчаливым. В первом случае они носят

наименование договорных норм, а во втором – норм обычного права (обычаев).

В процессе участия в международном общении, постоянно вступая в отношение,

друг с другом, субъекты МЭП не только действуют в соответствии с

существующими нормами МЭП, но и вносят необходимые уточнения, дополнения и

изменения в их содержание, а также создают новые нормы. Таким образом,

создание международно-правовых норм – это непрерывный процесс.

Соотношение МЭП и международного частного права. Международные

отношения не ограничиваются межгосударственными, межвластными. Происходят

постоянные контакты между физическими и юридическими лицами различных

государств, на уровне международных неправительственных организаций; они

регулируются либо национальным правом соответствующего государства, либо

нормами международного частного права.

Вместе с тем наблюдается тесная взаимосвязь МЭП и международного

частного права. И то и другое в широком смысле регулируют международные

отношения. Международное частное право как совокупность норм, регулирующих

гражданско-правовые отношения, имеющие международный характер, не должно

противоречить обще признанным принципам международного права и принципам

МЭП в частности. Международные соглашения, регулирующие гражданско-правовые

отношения, во многих случаях заключаются в развитие межгосударственных

договоров.

3. Принцип наиболее благоприятствующей нации в МЭП.

К международным экономическим отношениям применимы соответствующие

общепризнанные принципы международного права. Наряду с основными принципами

международного публичного права в международных экономических отношениях

применяются и специальные принципы, обусловливающие, в частности,

использование определенных торгово-политических режимов. При этом

необходимо подчеркнуть, что специальные принципы МЭП носят конвенционный

характер, их действенность зависит от включения их в каждом случае в

соответствующие международные договоры.

Принцип (режим) наиболее благоприятствуемой нации (наибольшего

благоприятствования).

Данный принцип означает юридическое обязательство государства предоставлять

государству-партнеру льготные (наиболее благоприятные) условия, которые

действуют или могут быть введены для любой третьей страны. Область

применения режима наибольшего благоприятствования определяется обычно в

конкретной оговорке о наибольшем благоприятствовании в том или ином

международном договоре. Эта оговорка может распространяться в общей форме

на всю область торговли и судоходства или на отдельные виды отношений:

таможенные пошлины (их льготные ставки), транзит, количественные и другие

ограничения и запрещения; транспортный режим; налоговые, судебные (и т. п.)

права физических и юридических лиц и т; д. Как правило, из режима

наибольшего благоприятствования, однако, по соглашению сторон допускаются

отдельные исторически сложившиеся исключения: особые льготы для соседних

государств, для каботажного судоходства, для «защиты общественного порядка»

и т. п. Исключения из этого режима обычно применяются и в отношении так

называемых преференциальных таможенных систем (для развивающихся стран, в

рамках таможенных союзов, зон свободной торговли и др.).

Правило предоставления режима наиболее благоприятствуемой нации является

обычно-правовым принципом МЭП. Этот принцип зафиксирован во множестве

двусторонних, региональных и многосторонних соглашений, которые уточняют

содержание принципа и определяют объем РЕЖИМА наиболее благоприятствуемой

нации. При этом сам РЕЖИМ устанавливается внутригосударственным правом. В

институт наибольшего благоприятствования входят также комплексы норм,

регулирующих правила применения и содержание ИСКЛЮЧЕНИЙ из договорно-

обычной нормы наиболее благоприятствуемой нации. Эти исключения также, в

свою очередь, регулируются договорно-обычными нормами. В силу этих норм

признаются исключения из принципа наибольшего благоприятствования:

• для преимуществ, предоставленных в рамках приграничной торговли;

• для преимуществ в рамках Общей системы преференций для развивающихся

стран;

• для преимуществ, предоставленных не имеющим выхода к морю странам ввиду

их особого географического положения;

• для преимуществ, вытекающих из участия в тех или иных формах

интеграционных объединений или многосторонних международных соглашений.

Так, первоначально единичная практика исключения из-под действия ПНБ

специальных преимуществ и прав, предоставляющихся не имеющим выхода к морю

странам, была всего лишь обыкновением. Позднее обыкновение стало договорно-

обычной нормой, которая была зафиксирована в рекомендациях ЮНКТАД в 1964

году и вошла в международные договоры, в частности в Конвенцию о транзитной

торговле стран, не имеющих выхода к морю (ст.10), подписанную в июле 1965

года. С включением этой нормы в Конвенцию ООН по морскому праву 1982 года

(ст.126) данное правило становится не только универсальным, но и

императивным.

ПНБ связан с принципом сотрудничества, недискриминации и означает: -

обязанность государства предоставить государству-партнеру, его физическим и

юридическим лицам в согласованной сфере наиболее благоприятные условия,

которые предоставлены любой третьей стране;

- сфера применения этого принципа определяется в международных договорах;

применение этого принципа в области таможенно-тарифного обложения на

двусторонней и многосторонней основе привело к тому, что непредоставление

РНБ фактически нарушает общий, т.е. недискриминационный, режим;

развитие ПНБ идет по пути трансформации его из диспози- тивного принципа в

императивный, по пути наращивания когентных свойств ПНБ;

- считаются правомерными исключениями из ПНБ те же пре- имущества, которые

являются признанными исключениями и из принципа экономической

недискриминации.

Некоторые сферы применения ПНБ:

1) международное регулирование торговли: таможенные пошлины; правила и

формальности, применяемые при таможенной обработке товаров; налоги и сборы,

в том числе на обращение, потребление или обработку импортируемых то-

варов; экспортные и импортные количественные и другие – нетарифные –

ограничения и запрещения; технические стандарты; административные правила,

антидемпинговые процедуры; другие условия ввоза и вывоза товаров;

2) сфера валютно-финансовых отношений – налоги на валютные операции, курсы

иностранных валют, условия валютного контроля; погашение долгов; условия

предоставления концессий, кредитов, займов; избежание двойного

налогообложения;

3) правовое положение иностранных физических и юридических лиц – порядок

учреждения и деятельности представительств иностранных фирм; вопросы

гражданского права;

4) вопросы режима транспортировки – режим судов, грузов при входе, выходе и

пребывании в портах; режим других транс- портных средств; правила и

формальности при транзите; пользование железнодорожными и водными путями

сообщения;

5) санитарные и карантинные формальности;

6) вопросы интеллектуальной собственности – режим получения авторских прав,

патентов;

7) вопросы отправления правосудия – доступ к судам, признание и исполнение

иностранных судебных и арбитражных решений;

8) отдельные элементы режима дипломатических, консульских и иных

представительств;

9) другие вопросы экономического сотрудничества, в том числе в области

промышленности, связи и других видов хозяйственной деятельности.

Связь ПНБ с принципом экономической недискриминации заключается в том, что

принцип экономической недискриминации – это уравнивание условий "на нижнем

уровне", а ПНБ – "на высшем уровне". Таким образом, эти принципы

перекрывают возможности дискриминации и "сверху", и "снизу". Если принцип

экономической недискриминации предохраняет от экономического давления,

направлен против использования экономической силы, то ПНБ, будучи также

преградой на пути дискриминации, дополняет эти условия своей

направленностью на сотрудничество. Двуединство этих принципов составляет

юридическую основу международной экономической безопасности государств,

своеобразную "правовую ось", вокруг которой и должна происходить

перестройка МЗО.

Другие принципы МЭП

Принцип недискриминации. В правовом понимании этот принцип означает право

государства на предостав ление ему (а также его гражданам и иным

субъектамего национального права) со стороны государства-партнера общих

условий, которые не хуже предоставляемых этим государством всем прочим

государствам. Данное право не затрагивает предоставление правомерно

применяемых особых льготных, более благоприятных условий. Иными словами,

режим недискриминации означает обязательство не ухудшать для другой страны

своих нормально действующих, общих для всех стран условий.

Национальный режим. Он предусматривается в некоторых торговых соглашениях

и означает, что, как правило, на основе взаимности физические и юридические

лица иностранного государства полностью приравниваются в своих правах к

национальным физическим и юридическим лицам по отдельным видам правовых

отношений. Обычно это касается гражданской правоспособности иностранных

лиц, включая судопроизводство.

Принцип взаимной выгоды. Предполагает, что отношения между государствами,

не являющиеся взаимно выгодными, а тем более кабальные, прямо или косвенно

принудительные, не должны иметь места, но должно быть справедливое

распределение выгод и обязательств сравнимого объема. В сложных

межгосударственных, в том числе экономических, взаимоотношениях

справедливое распределение выгод и обязательств, разумеется, не может

служить простым эталоном для каждой конкретной сделки, но должно

рассматриваться именно как сбалансированный общий международно-правовой

принцип. Преференциальный режим. Обычно это – торговые льготы, прежде всего

в отношении таможенных пошлин, действующие между тем или иным государством

или среди группы государств. Актуальным примером является система

преференций, которая в силу рекомендаций Конференции ООН по торговле и

развитию применяется развитыми странами в отношении развивающихся, а также

между самими развивающимися странами. Причем предоставляемые преференции не

считаются нарушением принципа наибольшего благоприятствования. В прежние

времена довольно распространенным, особенно в отношениях развитых стран с

колониальными и полуколониальными, было использование в договорной практике

правовых режимов «равных возможностей», «открытых дверей», капитуляций и т.

п. Такого рода условия, противоречащие общепризнанным принципам

международного права, на современном этапе не могут рассматриваться как

правомерные.

Основные принципы МП – это обобщенные нормы, обладающие высшей юридической

силой. Они отражают главное содержание МП, коренные интересы государств и

международного сообщества в целом,

служат системообразующими звеньями международной нормативной системы.

Основные принципы МП несут следующие функции:

• закрепляют основные права и обязанности государств;

• служат основой для создания и функционирования других норм МП/МЭП;

• охраняют комплекс общечеловеческих ценностей;

• укрепляют международный правопорядок, в том числе в МЭО;

• обеспечивают функционирование и развитие МП, единство системы МП;

• восполняют пробелы в МП/МЭП.

К общим принципам МП относятся следующие принципы: неприменение силы или

угрозы силой; мирное разрешение споров; невмешательство; сотрудничество;

равноправие и самоопределение народов; суверенное равенство государств;

добросовестное выполнение между- народных обязательств; территориальная

целостность; уважение прав человека. Все эти принципы взаимосвязаны и лишь

во взаимодействии способны выполнять свои функции. При высоком уровне

обобщенности применение принципов возможно путем выявления и сопоставления

их содержания. Эти принципы утвердились как общепризнанные обычно-правовое

нормы, а в последующем были закреплены и развиты в Уставе ООН, Декларации о

принципах международного права, касающихся дружественных отношений и

сотрудничества в соответствии с Уставом ООН 1970 года, Заключительном акте

Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе 1975 года, ряде

резолюций ГА ООН, других международных организаций, а также в международных

договорах. Некоторые элементы содержания этих принципов, в свою очередь,

сами являются международно-правовыми принципами – например, принцип

государственного суверенитета или принцип свободы выбора своей социально-

экономической системы как части принципа суверенного равенства государств.

4. Субъекты МЭП. Публично-правовой и частно-правовой элементы в

регулировании МЭО.

Субъект МП/МЭП – это носитель международных прав и обязанностей.

Характеристики субъекта МП/МЭП:

• подчиняется непосредственному воздействию МП/МЭП;

• обладает международными правами и обязанностями;

• способен участвовать в международных правоотношениях.

ПЕРВИЧНЫЕ субъекты МП/МЭП – это государства, носители суверенитета.

Появление первичных субъектов – результат естественно-исторического

процесса. В некоторых случаях статус субъектов МП признается за народами и

нациями.

ПРОИЗВОДНЫЕ субъекты МП/МЭП создаются первичными, поэтому объем их

правосубъектности зависит от их создателей. К производным субъектам

относятся межправительственные организации и государственно-подобные

образования.

Государство представляет собой сочетание следующих трех элементов:

территория, население и власть (юрисдикция). Территориально-организационная

структура государства может быть различной.

В зависимости от этого различают простые (унитарные) и сложные государства

(например, федерации, состоящие из территориальных единиц, которые

пользуются определенной политико-правовой самостоятельностью).

Правосубъектность государства имеет два аспекта:

• правоспособность, т.е. способность иметь права и обязанности по МП;

• дееспособность, т.е. способность независимо осуществлять права и

обязанности по МП.

Субъектом МП/МЭП является само государство, а не представляющие его органы

и должностные лица. С этой точки зрения такие термины, как

"межправительственная" организация или "межведомственное" соглашение –

всего лишь устойчивые условные определения. Члены некоторых федераций могут

обладать правоспособностью заключать международные договоры, если это

допускается федеральной конституцией и в пределах ею установленных.

Разумеется, субъекты МП/МЭП являются участниками международных –

межгосударственных – ЭКОНОМИЧЕСКИХ отношений. Производные субъекты –

участники МЭО в рамках своей правосубъектности.

Однако, помимо государств и международных организаций, в МЭО (в широком

смысле слова) участвуют также физические и юридические лица,

неправительственные международные организации, территори- ально-

административные единицы федераций, которые вступают в имущественные,

неимущественные, хозяйственные, валютно-финансовые и другие, связанные с

вопросами экономики, правоотношения, ре- гулируемые внутренним

законодательством соответствующих стран. Субъектами, т.е. участниками МЭО

(в широком смысле слова), являются, таким образом, государства,

территориально-административные единицы федераций, правительственные и

неправительственные международные организации, физические и юридические

лица.

Исходя из этого, наблюдается тесная взаимосвязь международного публичного

и частного права. И то и другое в широком смысле регулируют международные

отношения. Международное частное право как совокупность норм, регулирующих

гражданско-правовые отношения, имеющие международный характер, не должно

противоречить общепризнанным принципам между- народного публичного права.

Международные соглашения, регулирующие гражданско-правовые отношения, во

многих случаях заключаются в развитие межгосударственных договоров.

5. Международные организации в МЭО. Их правосубъектность.

В современных международных отношениях международные организации играют

существенную роль как форма сотрудничества государств и многосторонней

дипломатии.

Возникновение международных организаций в 18 веке явилось отражением и

следствием объективной тенденции к интернационализации многих сторон жизни

общества. Начиная с создания в 1815 году Центральной комиссии навигации по

Рейну международные организации наделяются собственной компетенцией и

полномочиями. Новым этапом в их развитии явилось учреждение первых

международных универсальных организаций – Всемирного телеграфного союза

(1865 г.) и Всемирного почтового союза (1874 г.), которые имели постоянную

структуру.

Для современных международных организаций характерны дальнейшее расширение

их компетенции и усложнение структуры.

Взаимные связи и сотрудничество между существующими в настоящее время

международными организациями (а их насчитывается более 4 тыс., из них более

300 – межправительственные) позволяют говорить о системе международных

организаций, в центре которой находится ООН. Это ведет к появлению новых

структур (совместных органов, координационных органов и т. п.)

Термин «международные организации» употребляется, как правило,

применительно и к межгосударственным (межправительственным), и к

неправительственным организациям. Однако их юридическая природа различна.

Для межгосударственной организации характерны следующие признаки:

- членство государств;

- наличие учредительного международного договора;

- постоянные органы; уважение суверенитета государств-членов.

С учетом этих признаков можно констатировать, что международная

межправительственная организация – это объединение государств, учрежденное

на основе международного договора для достижения общих целей, имеющее

постоянные органы и действующее в общих интересах государств-членов при

уважении их суверенитета. Такие организации являются субъектами

международного права.

Главным признаком неправительственных международных организаций является

то, что они созданы не на основе межгосударственного договора и объединяют

физических и/или юридических лиц (например, Ассоциация международного

права, Лига обществ Красного Креста, Всемирная федерация научных работников

и др.).

Классификация международных организаций

1. По характеру членства:

- межгосударственные

- неправительственные.

2. По кругу участников:

- универсальные, открытые для участия всех государств мира (ООН, ее

специализированные учреждения);

- региональные, членами которых могут быть государства одного региона

(Организация африканского единства, Организация американских государств).

3. По компетенции:

- организации общей компетенции;

- организации специальной компетенции.

Деятельность организаций общей компетенции затрагивает все сферы отношений

между государствами-членами: политическую, экономическую, социальную,

культурную и др. (например, ООН, ОАЕ, ОАГ). Организации специальной

компетенции ограничиваются сотрудничеством в одной специальной области

(напр., Всемирный почтовый союз, Международная организация труда и др.) и

могут подразделяться на политические, экономические, социальные,

культурные, научные, религиозные.

4. По характеру полномочий:

- межгосударственные организации;

- наднациональные или надгосударственные организации.

К первой группе относится подавляющее большинство международных

организаций, целью которых является организация межгосударственного

сотрудничества и решения которых адресуются государствам-членам. Целью

надгосударственных организаций является интеграция. Их решения

распространяются непосредственно на граждан и юридические лица государств-

членов. Некоторые элементы надгосударственности в таком понимании присущи

Европейскому союзу (ЕС). С точки зрения порядка вступления в них

организации делятся на открытые (любое государство может стать членом по

своему усмотрению) и закрытые (прием в члены производится с согласия

первоначальных учредителей.).

Правосубъектность межгосударственных организаций

Межгосударственные (межправительственные) организации - субъекты МП/МЭП.

Они имеют определенные международные права и обязанности, могут приобретать

их, заключать договоры, пользуются иммунитетами, несут международно-

правовую ответственность за свои действия. Правосубъектность организаций и

ее объем основывается на уставах и не нуждается в признании другими

государствами. При этом устав международной организации может содержать

"подразумеваемые" элементы правосубъектности, а именно: если, например, в

уставе прямо не предусмотрена возможность заключать договоры, то

подразумевается, что организация может их заключать в рамках устава во имя

достижения своих целей (при отсутствии возражений со стороны государств-

членов). Возможно определенное расширение объема правосубъектности

международной организации путем принятия решений ее органами (при

отсутствии возражений со стороны государств-членов).

В качестве параорганизаций рассматриваются, в частности,

межправительственные комиссии по экономическому и научно-техническому

сотрудничеству. Параорганизации могут обладать частью или всеми признаками

международной организации, но отдельные из этих признаков недостаточно

выражены, отсутствует презумпция воли сторон создать международную

организацию.

Ряд международных организаций / международных экономических организаций

играет роль организационной основы для достижения целей экономической

интеграции государств-членов.

7. Организационно-правовые формы интеграционных объединений.

Интеграция – это одно из проявлений международного разделения труда,

усиления взаимозависимости национальных экономик на макро- и микроуровнях,

интернационализации хозяйственной жизни, когда производительные силы вы-

ходят за пределы национальных границ. Этот процесс охватывает все элементы

материальной и нематериальной сферы – товары, услуги, капиталы, рабочую

силу.

Экономическая интеграция – это процесс объединения суверенных государств с

целью установления расширенного экономического пространства, в котором

могут свободно циркулировать различные факторы производства.

Внешние проявления интеграции:

• образование единых товарных рынков;

• создание общего рынка товаров, услуг, рабочей силы;

• концентрация и переплетение капиталов;

• проведение согласованной внешнеэкономической политики.

Государственно-правовые формы интеграционных объединений

На практике принято (с определенной долей условности) различать следующие

государственно-правовые формы интеграционных объединений:

1. зона свободной торговли (отмена таможенных пошлин в торговле между

странами-участницами при сохранении каждой из них национальных таможенных

тарифов в торговле с третьими странами);

2. таможенный союз (введение единого таможенного тарифа по отношению к

третьим странам);

3. общий рынок (отмена таможенных пошлин и нетаможенных барьеров при

перемещении товаров, услуг, капиталов, рабочей силы, финансов);

4. экономический союз (свободное перемещение товаров, услуг, капиталов,

рабочей силы, финансов, единая внешнеэкономическая политика, усиление и

расширение сферы "наднационального" метода регулирования);

5. единое экономическое пространство с соответствующей политической

надстройкой (единая валюта, тенденции конфедеративного устройства).

Основной источник международно-правового регулирования (МПР) интеграционных

процессов – международный договор, а институционный механизм –

международная организация (органы интеграционного объединения).

Формы интеграций на различных уровнях

Наиболее комплексный и управляемый характер приобретает интеграция на

региональном уровне. В апреле 1951 года был подписан Парижский договор об

учреждении Европейского объединения угля и стали (ЕОУС). В 1957 году были

подписаны Римский договор о создании Европейского экономического сообщества

(ЕЭС) и учредительный договор о создании Европейского сообщества по атомной

энергии (Евратом). В 1960 году возникла Европейская ассоциация свободной

торговли (ЕАСТ). С 1969 по 1991 год функционировал Совет Экономической

Взаимопомощи (СЭВ), объединявший государства Восточной Европы. Впоследствии

Венгрия, Польша, Чехия и Словакия создали Центрально- европейское

соглашение о свободной торговле. В рамках СНГ в 1993 году был создан

Экономический Союз, в 1994 году – подписано соглашение о создании

Платежного союза. В 1992 году подписано Соглашение между США, Канадой и

Мексикой о Североамериканской ассоциации свобод- ной торговли (НАФТА),

вступившее в силу в 1994 году. В 1995 году вступил в силу торговый пакт

"МЕРКОСУР" (Аргентина, Бразилия, Уругвай, Парагвай).

На глобальном уровне явления интеграции прослеживаются по двум

направлениям:

1) создание международно-правовых связей между интеграционными

объединениями;

2) создание, функционирование и развитие транснациональных рынков товаров и

услуг (в рамках системы ГАТТ/ ВТО и за пределами этой системы).

В качестве метода МПР интеграционных процессов выступает не только

координационный метод, присущий МП/МЭП, но и субординационный метод

(элементы наднационального регулирования в ЕС).

Интеграционное объединение – это экономическое пространство со специальным

(льготным) режимом МЭО. С точки зрения МЭП, в связи с интеграционными

процессами возникает проблема соотношения этого "внутриинтеграционного"

режима и ПНБ. Следует отметить, что ст. 24 текста ГАТТ предусматривает

"таможенные союзы", "зоны свободной торговли" в качестве исключения из-под

сферы действия ПНБ (принципа наибольшего благоприятсовования).

Эта проблема рассматривалась и КМП ООН при подготовке проекта статей о

клаузулах о наиболее благоприятствуемой нации. В частности, отмечалось, что

ни одно из соглашений о таможенном союзе или зоне свободной торговле,

которые были представлены на рассмотрение ГАТТ, не отвечало полностью

требованиям ГАТТ, и тем не менее за всеми этими объединениями было признано

освобождение от обязательств, в том числе в том что касается предоставления

РНБ. Эти вопросы вставали в связи с созданием ЕЭС, ЕАСТ, ЛАСТ. С учетом

этого можно утверждать, что льготы, предоставляемые государствами друг

другу в рамках интеграционных объединений, не подпадают под сферу действия

ПНБ либо на основании МД (ГАТТ, двусторонние торговые договоры,

предусматривающие подобные исключения), либо на основании сложившегося

международно-правового обычая.

В связи с установлением международно-правовых связей между интеграционными

объединениями новые черты привносятся и в практику применения ПНБ:

происходит своего рода "перемещение " применения этого принципа с

межгосударственного уровня на уровень "интеграционное объединение –

интеграционному объединению". Так, в 1983 году было заключено Соглашение об

экономическом сотрудничестве между ЕЭС и Андским пактом (Боливия,

Венесуэла, Колумбия, Перу, Эквадор) как региональной экономической

организацией, предусматривающее (ст.4) взаимное предоставление РНБ.

Аналогичное положение содержалось в соглашении между ЕЭС и странами-членами

АСЕАН, а также в проекте рамочного соглашения между ЕЭС и СЭВ.

Примечание:

Не следует путать понятие "зоны свободной торговли" как межгосударственного

образования с понятием "зон свободной торговли", создаваемых государствами

в пределах национальных границ ("зонами франко", СЭЗ).

Сокращения:

ЕАСТ – Европейская ассоциация свободной торговли

ЛАСТ – Латино-американская ----------\\-----------------

КМП ООН – Комиссия по международному праву ООН

РНБ – режим наибольшего благоприятстсвования

ПНБ – принцип ------------------\\------------------------

8. Европейское экономическое пространство. Система ЕЭС.

Начало европейской "управляемой" многосторонней интеграции было положено

образованием самостоятельных, но взаимосвязанных организаций – ЕОУС (1951

г.) (Европейское объединение угля и стали), Евратома и ЕЭС (1957 г.).

Впоследствии развитие организационно-правовой структуры ЕС основывалось на

следующих актах:

- Брюссельский договор 1965 года – созданы единые органы трех сообществ;

- Люксембургский договор 1971 года – достигнута договоренность о принятии

решений по жизненно важным вопросам на основе общего согласия;

- Единый Европейский Акт 1986 года– поставлены цели создания единого

внутреннего рынка, единого экономического пространства;

- Шенгенское соглашение 1990 года – принято решение о беспрепятственном

перемещении через границы стран ЕС людей, грузов, капиталов;

- Маастрихтские соглашения 1992 года – принято решение о создании валютно-

экономического и политического союза; Европейские Сообщества с 01.01.94.

г. стали именоваться Европейским Союзом.

В настоящее время состояние и уровень интеграции в регионе характеризуются

следующими результатами:

• ликвидированы ограничения во взаимной торговле стран- участниц (полностью

были отменены остаточные таможенные барьеры в 1991 году); создан общий

рынок товаров и услуг, в том числе общий рынок для применяемых в ядерной

области материалов и оборудования (Евратом) и общий рынок угля и стали

(ЕОУС);

• установлен Единый таможенный тариф (ЕТТ) в отношении третьих стран

(уровень таможенного союза);

• достигнута свобода передвижения капиталов, рабочей силы; создано единое

экономическое пространство;

• обеспечено проведение единой торговой политики;

• осуществляется единая политика субсидирования и протекционизма в

отношении аграрного сектора на базе единой системы цен с помощью

компенсационных сборов и финансирования через сельскохозяйственный фонд, а

также единая политика в области транспорта;

• ускорен процесс превращения национальных монополий в ТНК;

• создана валютно-финансовая система с единой расчетной единицей – экю,

начался переход к единой денежной единице – "евро";

• осуществлено сближение и унификация внутренних систем права по целому

ряду направлений;

• создана, функционирует и развивается особая система права – ПРАВО ЕС;

создается однородная юридическая среда для предпринимательской

деятельности;

• количество членов ЕС возросло с 6 до 15 государств; сложилась система

прикрепления к ЕС большой группы РС – свыше 60 государств – участников

Ломейских конвенций.

Главные органы управления ЕС

Главные органы ЕС – Европейский совет (Совет ЕС), Комиссия ЕС, Европейский

парламент, Европейский суд.

Совет – высший исполнительный орган ЕС. Члены Совета – главы государств,

правительств, председатель Комиссии; их заместители – министры иностранных

дел и один из членов Комиссии. Заседания Совета проводятся либо на уровне

глав государств и правительств, либо на уровне министров (Совет министров).

Заседания Совета министров могут проходить на уровне отраслевых министров –

по сельскому хозяйству, финансам, др. Акты Совета принимаются единогласно в

случаях, затрагивающих жизненно важные интересы государств- членов, и

большинством голосов – в соответствии с квотами (на- пример, у ФРГ,

Франции, Италии – по 10 голосов, у Испании – 8, Греции – 5, Дании – 3,

Люксембурга – 2). Основная часть нормативных актов принимается

квалифицированным большинством. При Совете образован Комитет постоянных

представителей стран-членов на уровне послов в качестве консультативного

органа для оперативного предварительного согласования вопросов.

Комиссия – постоянный исполнительный орган с местопребыванием в Брюсселе.

Состоит из 20 членов, назначаемых правительствами (от крупных государств –

по 2) на 5-летний срок с одобрения Европейского парламента в личном

качестве, т.е. являющихся независимыми от своих правительств. Акты Комиссии

принимаются большинством голосов. Комиссия обладает широкой компетенцией;

ей подчинены 23 генеральных директората (дирекции) и большое количество

вспомогательных органов.

Парламент – однопалатный орган, избираемый с 1979 года всеобщим прямым

голосованием на 5-летний срок гражданами стран- членов ЕС по квотам.

Местопребывание – г. Страсбург. В состав Парламента входят 626 депутатов,

которые группируются по партийной принадлежности (10 – 12 партийных

фракций). Сессии Парламента проводятся ежемесячно. Парламент участвует в

законодательном и бюджетном процессе, обладает консультативными,

контрольными полномочиями в отношении органов ЕС, наделен отлагательным

вето в отношении актов Совета – они могут быть приостановлены по решению

абсолютного большинства голосов депутатов.

Суд – верховный судебный орган ЕС, состоит из 15 судей, назначаемых

правительствами на б-летний срок. Местопребывание – г. Люксембург. Обладает

функциями международного, конституционного и административного судов.

Обеспечивает правомерность действий органов ЕС, правительств государств-

членов, наблюдает за применением права ЕС, исполнением соглашений и

осуществляет их толкование, вы- носит решения лишь по конкретным делам,

представленным на его рассмотрение государствами-членами, органами ЕС и

даже физическими лицами.

"Наднациональный" характер правопорядка ЕС усматривается в праве его

органов издавать обязательные для государств-членов и их граждан властные

акты непосредственного применения, обладающие приоритетом перед

внутригосударственным правом, принимать решения большинством голосов. При

этом функционеры выступают в личном качестве, а не находятся на службе у

государства своего гражданства. Источник "наднациональной" компетенции –

Римский договор 1957 года. Право ЕС включает в себя учредительные

международные договоры, договоры о присоединении, правовые акты, изданные

органами ЕЭС/ЕС (постановления, директивы, решения).

Постановления или Регламенты (ст. 189 Римского договора) принимаются

Советом и Комиссией. Они рассчитаны на общее применение, носят обязательный

характер и имеют непосредственное действие в каждом государстве ЕС. Таким

образом, обеспечивается приоритет права ЕС по отношению к внутреннему

праву. Адресат постановлений – физические и юридические лица, государства-

члены, органы ЕС.

Директива – это акт, обязательный для каждого государства- члена в том, что

касается достижения поставленной цели, однако она оставляет за

национальными властями право выбора форм и средств.

Решение – это акт применения права, обязательный во всех своих частях для

тех, кому он адресован (как правило, для правительств государств-членов

ЕС); носит индивидуальный характер.

Считается, что в интеграционном праве ЕС нет иерархии норм. К актам

необязательного характера относятся рекомендации и заключения.

Римский договор 1957 года (ст. З) предусматривает "сближение

законодательства государств-членов". В первую очередь, это относится к

вопросам движения товаров, услуг, рабочей силы, регулирования деятельности

предприятий, конъюнктурной политики, политики в аграрном секторе, в области

транспорта и др., т. е. к нормам гражданского и торгового права,

административного, таможенного, финансового, налогового и прочих отраслей

права. В качестве инструментов "сближения", "унификации", "гармонизации",

"координации" законодательств используются, в основном, директивы, а также

рекомендации, заключения, соглашения государств-членов, программы и т.п.

Ключевым положением, касающимся внешней компетенции ЕС, являются статьи

113, 238 и др. Римского договора. Из статьи 113: "По завершении переходного

периода совместная торговая политика формируется по единым принципам. В

первую очередь это распространяется на проведение изменений ставок

таможенных пошлин, заключение торговых соглашений и таможенных конвенций,

унификацию мер по либерализации, экспортную политику и торгово-политические

защитные мероприятия, касающиеся, в частности, использования демпинга или

субсидий. В случае возникновения необходимости заключения соглашения с

третьими странами, Комиссия представляет Совету рекомендации. Последний

уполномочивает Комиссию начать необходимые переговоры...". Согласно статьи

238, ЕС вправе заключать с третьим государством, союзом государств или

международными организациями соглашения, которые закладывают основы для

ассоциации (присоединения к ЕС) со всеми вытекающими из этого правами и

обязанностями. Статья 116 предписывает, чтобы государства-члены ЕС

выступали в международных экономических организациях только совместно. 8

соответствии со статьей 229, Комиссии ЕС предоставлено право поддерживать

целевые связи с органами ООН, ее специализированными учреждениями, ГАТТ и

другими международными организациями, а в соответствии со статьей 231 – с

Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР).

В 1960 году по инициативе Великобритании, после вступления в силу

Стокгольмской Конвенции 1959 года, была образована Европейская ассоциация

свободной торговли (ЕАСТ) с Секретариатом в Женеве. В 1966 году в рамках

ЕАСТ сложилась зона свободной торговли промышленными товарами при

сохранении национальных таможенных тарифов для торговли с третьими

странами. В настоящее время в ЕАСТ участвуют Австрия, Исландия,

Лихтенштейн, Норвегия, Швейцария, Финляндия.

В 1977 году было заключено Соглашение между ЕАСТ и ЕЭС о создании зоны

свободной беспошлинной торговли (для промышленных товаров), а в 1992 году –

Соглашение о создании Европейского экономического пространства (ЕЭП). В ЕЭП

обеспечивается свободное перемещение людей, товаров, услуг, капиталов,

людей. К органам ЕЭП относятся: Совет ЕЭП, Совместный комитет,

Консультативный комитет и др. Между государствами ЕАСТ и ЕС подписаны также

двусторонние соглашения об импорте некоторых сельскохозяйственных товаров,

а между ЕС и Норвегией, Исландией – двусторонние соглашения о свободной

торговле рыбой.

В системе международно-правового регулирования (МПР) ЕС и во "внутреннем

праве ЕС" большое внимание уделяется регулированию таких комплексов

правоотношений, как применение таможенных барьеров, нетарифных

(«технических») барьеров, мер по защите национальной экономики (защитные

меры). В ходе строительства общего рынка товаров в ЕС фактически изначально

создавался дифференцированный режим импорта, различавшийся охватом товаров

и некоторыми условиями, например правилами определения происхождения

товаров, констатации "ущерба производству" и применения защитных мер,

введения количественных ограничений, антидемпинговых процедур и др.:

• режим импорта внутри создававшегося общего рынка;

• режим импорта в Сообщество из третьей страны-участницы ГАТТ;

• режим импорта в Сообщество из третьего государства с монополией внешней

торговли, являющегося членом ГАТТ;

• режим импорта в Сообщество из третьего государства с монополией внешней

торговли, не являющегося членом ГАТТ;

• режим импорта из РС.

Согласно Римскому договору (ст.12), государства-члены Сообщества обязались

не вводить новых импортных или экспортных пошлин и не увеличивать размеры

уже существующих. На основании разъяснения Европейского суда, физические и

юридические лица государств- членов ЕС вправе предъявить иски государствам,

допустившим нарушение запретительных норм прямого действия, например статьи

12 Римского договора.

В ходе работы над Единым таможенным тарифом (ЕТТ) члены Сообщества вели

составление "совместных списков либерализованых товаров", а также заключили

Соглашение о приведении в соответствие национальных нормативных актов на

основе ГАТТ. Римский договор (ст. ст. 32, 33) запретил устанавливать

контингенты в торговле между государствами – членами ЕС. Запрещается

субсидирование экспорта. Предпринимателям запрещается (ст. ст. 85, 86)

"осуществлять любую координирующую деятельность, которая имеет целью или

результатом воспрепятствовать, ограничить или нарушить свободу конкуренции

внутри Общего рынка", злоупотреблять "своим доминирующим положением в Общем

рынке или в существенной его части". В качестве препятствий в торговле

рассматриваются так называемые "технические" барьеры – административные

предписания, которые ставят продажу и использование товаров в зависимость

от выполнения определенных условий относительно, например, внутренних и

внешних свойств товара, получения разрешений, проведения контроля. В ЕС

была проведена работа и приняты директивы по сближению технических

предписаний о проведении испытаний и контроля по товарным группам:

транспортные средства, химическая продукция, моющие средства, измерительные

и электроприборы, станки, медицинские товары, пищевые продукты, текстиль и

др. – во всех важнейших сферах промышленной деятельности. В ЕС действует

принцип взаимного признания технических норм и стандартов стран-участниц,

позволяющий товару свободно обращаться на территории ЕС.

Применение защитных мер допускается, когда " какой-либо товар импортируется

в таких увеличенных количествах и при таких условиях, что они причиняют или

угрожают причинить серьезный ущерб отечественным производителям... " (ст.

19 ГАТТ). При этом в отношении государств с монополией на внешнюю торговлю

критериями применения защитных мер являются "экономическая структура стран"

и "интересы Сообщества", а не наличие или угроза ущерба или "кризисной

ситуации".

В ЕС действуют правила ГАТТ в том, что касается защиты против демпингового

или субсидированного импорта промышленных и сельскохозяйственных товаров из

стран, не являющихся членами ЕС. Наличие демпинга устанавливается путем

сравнения экспортной цены с нормальной ценой товара. Критерии определения

"нормальной цены" также варьируются не в пользу стран с монополией внешней

торговли.

В рамках ЕС на основе принятой директивы 1988 года осуществлялась программа

либерализации взаимного движения капиталов, в соответствии с которой страны-

участницы сняли все оставшиеся валютные ограничения и обязались не вводить

новых. В 1994 году все имевшиеся ограничения на передвижение капитала были

полностью устранены.

В ЕС ведется работа по сближению акционерного законодательства стран-

участниц. Определяется статус компаний ЕС (из 13 директив, составляющих

основу этого статуса, 10 уже приняты). Комиссией ЕС разработан проект

устава "европейской компании", направленный на поощрение слияния

западноевропейский компаний в крупные ТНК, подчиняющиеся единому

правопорядку.

9. Средства разрешения споров в МЭО.

Международный спор – это правоотношение, в котором сталкиваются

национальные интересы государств.

Международные споры классифицируются по разным основаниям:

• по объекту, предмету спора – территория, долги, суммы ущерба и

компенсаций;

• по степени опасности для международного мира и безопасности – угрожающие

миру и безопасности, не сопряженные с угрозой миру и безопасности;

• по географии распространения – локальные, региональные, глобальные;

• по числу субъектов – двусторонние, многосторонние.

Государства обладают правом свободного выбора по обоюдному согласию

конкретных средств мирного урегулирования споров. К таким средствам

относятся переговоры, консультации сторон, следственные или согласительные

процедуры, посредничество (добрые услуги), международный арбитраж –

постоянный или аd hoc , судебное разбирательство, разрешение споров в м/о.

По Уставу ООН (ст. ст. 34, 36, 37, 38) СБ ООН уполномочен расследовать

любой спор, который может угрожать поддержанию международного мира и

безопасности, а также рекомендует процедуру, методы урегулирования, условия

разрешения спора. Любой член ООН вправе сообщить СБ о наличии такого спора.

Стороны спора по взаимному согласию могут передать спор на рассмотрение СБ,

который выносит рекомендации. Например, в споре Мальты и Ливии о

разграничении континентального шельфа СБ ООН в 1980 году рекомендовал

обратиться в Международный суд ООН, что и было сделано. При этом категория

споров "юридического характера" (ст. 36, п. 3 Устава ООН) подпадает под

юрисдикцию Международного суда ООН и может быть передана туда сторонами по

решению СБ ООН или самостоятельно. К категории "юридических" (правовых)

относятся споры, касающиеся:

- толкования договора;

- любого вопроса МП;

- наличия факта, представляющего собой нарушение международного

обязательства;

- характера и размеров возмещения за нарушение международного

обязательства.

Государства-участники Статута Международного суда ООН (ст. 36) вправе в

любое время заявить о признании обязательной юрисдикции Международного

суда. Из 12 государств-участников СНГ обязательную юрисдикцию

Международного суда ООН признала только Грузия, а из постоянных членов СБ

ООН – только Великобритания. Решение Суда обязательно лишь для участвующих

в деле сторон и лишь по данному делу. Кроме судебных функций, Суд

осуществляет и консультативные функции – дает заключения по просьбе ГА, СБ,

других органов и специализированных учреждений ООН. За свою историю

Международный суд рассмотрел около 80 дел, вынес более 20 консультативных

заключений.

В декабре 1995 года была принята резолюция ГА ООН 50/50 с Типовыми

правилами по примирению споров между государствами. Типовые правила

применяются, если государства в письменной форме явно не договорились об их

применении. Результаты работы Комиссии по примирению, созданной на основе

Типовых правил, носят рекомендательный характер.

В рамках ЕС важная роль принадлежит Суду ЕС, Регламент Суда ЕС утвержден

Советом ЕС. Признание обязательной юрисдикции этого Суда – одно из условий

членства в ЕС. Суд ЕС уполномочен: регулировать межгосударственные споры;

аннулировать действие законодательных актов и решений, принимаемых другими

главными органами ЕС; обязывать государства – члены ЕС выполнять взятые на

себя обязательства; давать толкование норм права ЕС. Истцами в Суде мокнут

выступать государства-члены ЕС, национальные судебные органы, юридические и

физические лица. Решения Суда имеют обязательную для сторон силу.

В рамках СНГ основой для разрешения споров служит Устав СНГ (ст.ст. 16 –

18, 32). Предусмотрено, что межгосударственные споры разрешаются

посредством переговоров или достижения договоренности о надлежащей

альтернативной процедуре урегулирования споров, а в отношении споров,

угрожающих поддержанию мира и безопасности в Содружестве, – Совет глав

государств рекомендует надлежащую процедуру и методы урегулирования.

Межгосударственные споры, возникающие при исполнении экономических

обязательств, в том числе о соответствии национального законодательства

договорам и решениям в рамках СНГ, подсудны Экономическому суду СНГ. Он

может также разрешать споры, отнесенные к его ведению соглашениями

государств-членов. Формально Суд был создан как "Хозяйственный суд

Содружества" на основании ст. 5 Соглашения о мерах по обеспечению расчетов

между хозяйственными организациями стран-участниц СНГ от 15.05.92 г.

Впоследствии название Суда было пересмотрено. Соглашение о статусе

Экономического суда и Положение об Экономическом суде подписаны 06.07.92 г.

Фактически Суд появился в 1994 году, тогда же был принят Регламент и

вынесено первое решение. Экономический суд СНГ принимает решения,

исполнение которых обеспечивается соответствующим государством. Суд

компетентен также давать толкование соглашений, решений органов СНГ, актов

законодательства бывшего СССР в период их применения – в связи с

конкретными делами и по запросам национальных высших органов власти и

управления, национальных высших органов, разрешающих экономические споры,

институтов СНГ. За 1994 – 1996 гг. Судом рассмотрено всего около 20 дел и

вопросов.

В системе ГАТТ/ВТО механизм разрешения межгосударственных споров основан на

ст. 22 ГАТТ, на "Договоренности об уведомлениях, консультациях,

урегулировании споров и наблюдений", принятой 28.12.79 г. по итогам

Токийского раунда переговоров государств - участников ГАТТ (с уточнениями и

дополнениями от 29.11.82 г., 30.11.84 г.), а также на "Договоренности о

правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров ", принятой по итогам

Уругвайского раунда переговоров. В результате в рамках ГАТТ/ВТО создана

единая для всех многосторонних соглашений ГАТТ/ВТО система разрешения

споров:

1. Первый этап урегулирования споров – это межправительственные

консультации, которые начинаются по инициативе стороны, считающей, что ее

права, интересы затронуты по любому из соглашений ГАТТ / ВТО. Если по

истечении 60 дней спор не урегулирован, любая сторона может просить о

создании специальной группы экспертов.

2. Группа экспертов (обычно из 3 человек) формируется в личном качестве из

высококвалифицированных специалистов в предмете спора. Она рассматривает

представления и аргументацию сторон, выясняет применимость к предмету спора

положений соответствующего соглашения, готовит доклад с выводами, решением

и рекомендациями и не позднее чем в 6-месячный срок представляет его Органу

по разрешению споров (ОРС). Если сторона-участница ВТО не выполнит

рекомендацию группы экспертов, то в отношении нее другой стороной спора

может быть применена приостановка действия согласованных тарифных уступок,

истребовано возмещение причиненного ущерба и т.п. Пути решения спора и

ответственности виновной стороны на основании вынесенных рекомендаций могут

быть следующими:

- признать рекомендации, принять меры для ликвидации нарушения;

- выплатить компенсацию или предложить компенсацию;

- запросить у ОРС полномочий и осуществить контрмеры, путем, в частности,

приостановки согласованных таможенных уступок (в результате этого

увеличивается ставка тарифа на товар или товары, ввозимые из страны-

нарушительницы, или принимаются эквивалентные меры, если речь идет о

сфере услуг).

3. Орган по разрешению споров (ОРС) в течение 60 дней автоматически

принимает доклад группы экспертов. Функции ОРС выполняет Генеральный Совет

ВТО, специально собираясь для рассмотрения споров. ОРС обладает большими

правами по контролю (наблюдению) за исполнением рекомендаций группы

экспертов. Решение, рекомендации группы экспертов могут быть обжалованы

любой стороной спора в Органе по апелляциям ВТО. Спор считается решенным

только после того, как отклонение от правил или их нарушение устранено.

4. Орган по апелляциям ВТО создается решением ОРС в составе 7 человек,

действующих в личном качестве. Задача Органа - дать правовую оценку

решению, рекомендациям группы экспертов с точки зрения их правомерности,

соответствия прецедентам и правилам ВТО. Решение Органа по апелляциям

передается в ОРС.

Указанный механизм разрешения споров в рамках ГАТТВТО эффективно работает

только в том случае, если соответствующие системы передачи информации

отработаны на национальном уровне. Практическая задача создания

национальных правил и процедур по выявлению нарушений и передаче информации

об этом стоит перед многими странами-членами ВТО.

В настоящее время в обеспечении международного экономического правопорядка

важную роль играют не только средства и механизмы разрешения споров, но и

средства, механизмы предупреждения споров, в том числе обеспечения

выполнения международных обязательств. К мерам обеспечения международных

обязательств относят: международные гарантии, международные конференции,

между- народный контроль, международные комиссии и консультации и т.п.

Так, согласно ст. 8 Конвенции о режиме судоходства на Дунае 1948 года, на

Дунайскую комиссию возложена функция наблюдения за исполнением Конвенции. В

соответствии с Уставом Международного агентства по атомной энергии

(МАГАТЭ), учрежденного в 1956 году (ст. ст. П1.А,5; П1.В.2; "П), эта

организация осуществляет контроль за использованием в мирных целях ядерных

материалов, оборудования и технической информации. Контроль за выполнением

международных конвенций о труде осуществляет Международная организация

труда (МОТ).

Согласно статье 5 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года,

международными контрольными органами по ней являются Комиссия по

наркотическим средствам ЭКОСОС и Международный комитет по контролю над

наркотиками, созданный на основании этой Конвенции. Объектом контроля

являются наркотические средства, перечисленные в четырех списках,

прилагаемых к Конвенции. Комиссия по наркотическим средствам ЭКОСОС: вносит

изменения в эти списки

по заключению ВОЗ, дает рекомендации относительно проведения в жизнь

положений Конвенции. Международный комитет по контролю над наркотиками:

изучает вопросы производства, торговли,

потребления и накопления наркотических средств, составляет доклады и

представляет их в ЭКОСОС, рассматривает и анализирует национальные

статистические сведения о наркотических средствах, запрашивает в случае

необходимости объяснения от правительств и предлагает коррективные меры для

устранения отступлений от Конвенции. Комитет может рекомендовать другим

государствам приостановить ввоз или вывоз наркотических средств из

государства-нарушителя. Рассмотрение вопроса может быть перенесено

заинтересованным государством в ЭКОСОС.

В международной торговой системе, в том числе в ЕС и ГАТГ/ВТО, задаче

предотвращения споров служат и так называемые "защитные оговорки",

применяемые в кризисных ситуациях. С помощью защитных оговорок в процесс

международно-правового регулирования (МПР) под контролем государств,

международных организаций включаются меры/контрмеры, представляющие собой

отступление от согласованных правил. Защитные меры предохраняют

национальную экономику и национальный рынок от опасности, что экономическая

дестабилизация, начавшись в одном государстве, через передаточные звенья

МЭО перекинется на другие.

Так, в ст. ст. 108, 109, 115, 226 Римского Договора о создании ЕЭС, в

последующих решениях и постановлениях ЕС предусматривалось, что защитные

меры могут вводиться, когда в экономике того или иного государства-члена

возникают значительные и затяжные трудности, на- пример трудности в

платежном балансе, "серьезные осложнения на рынке", "демпинговая практика"

В этом случае государства-члены получали право исключать из свободного

оборота в Сообществе определенные – "чувствительные" – товары, подвергнуть

контролю товары, происходящие из третьей страны, ограничить или запретить

ввоз этих товаров, на практике такие меры включали также принудительные

лицензии, контингентирование импорта, дополнительные таможенные пошлины,

введение уравнительного налога с оборота. Наиболее часто они применялись в

отношении текстильных товаров. Подобные меры, естественно, затрагивали

интересы третьих стран, т.к. вели к ограничению их экспорта. Эта проблема

решалась путем заключения соглашений ЕС с третьими странами о

самоограничении ввоза в ЕС соответствующих товаров.

В декабре 1979 года Комиссией ЕС было принято решение № 80/47 (продлевалось

впоследствии несколько раз) о контрольных и защитных мерах, на введение

которых могут получить право государства-члены

при ввозе определенных происходящих из третьих стран и находящихся в другом

государстве-члене в свободном обороте товаров.

В ГАТТ/ВТО применение защитных мер (более 150 раз) основывается на ст. 19

ГАТТ. В декабре 1993 года по результатам Уругвайского раунда переговоров в

ГАТТ было подписано Соглашение о защитных мерах. В Соглашении определяются

принципы, условия, сфера применения защитных мер, критерии установления

серьезного ущерба, процедуры контроля. Государствам-членам ВТО

предоставлено право применять защитные меры в виде временного повышения

пошлины или введения квоты на импорт любого товара. Максимальный срок

действия защитной меры – 4 года с возможностью одноразового продления еще

на 4 года. Несмотря на определенную избирательность в применении защитных

мер, одновременно закрепляется принцип недискриминации. Контроль за

применением защитных мер и соблюдением положений Соглашения возложен на

Комитет по защитным мерам.

Сокращения:

СБ ООН –Совет безопасности ООН

ГА ООН – Генеральная ассамблея ООН

(Ответ группы Вадима)

9. Средства разрешения споров в МЭО.

Под международными спорами в строгом смысле слова в МЭП следует понимать

межгосударственные споры. Но к настоящей теме относится и международно-

правовое регулирование рассмотрения споров, возникающие между юридическими

и физическими лицами из разных стран в процессе их внешнеэкономических

взаимоотношений.

Исходя из понимания МЭП как отрасли международного публичного права, к

разрешению споров в рамках МЭП применимы все существующие в международном

праве средства урегулирования споров.

В этой связи следует заметить, что в Уставе ООН, кроме “споров”,

упоминаются “ситуации, продолжение которых способно угрожать поддержанию

мира и безопасности”. Различаются споры “юридические” и “политические”,

причем экономические споры могут быть и теми и другими. Что касается

политических споров, они обычно не передаются на рассмотрение в

международные суды или арбитражи, а решаются путем непосредственных

переговоров представителей спорящих сторон.

Существуют следующие средства разрешения споров в МЭП.

Основным, обычно используемым средством разрешения споров являются

непосредственные переговоры между самими спорящими сторонами. Существуют

также различные виды так называемой согласительной процедуры.

Добрые услуги – предполагают участие в рассмотрение спора других, кроме

спорящих, сторон, в задачи которых входит организация, и налаживание

контактов между спорящими сторонами до начала между ними непосредственных

переговоров.

Посредничество – означает обычно активное участие третьих сторон в

непосредственных переговорах между спорящими.

Cтороной оказывающей добрые услуги или осуществляющей посредничество, могут

быть государство, международная организация, международное должностное или

частное лицо.

Следственные комиссии – создаются обычно на паритетных началах из

представителей, спорящих сторон. В задачу их входит выяснение фактических

обстоятельств спора. Образование таких комиссий предусматривалось

первоначально Гаагскими конвенциями 1899 и 1907 гг. о мирном разрешении

международных столкновений, а затем Общим актом о мирном разрешении споров

Лиги Наций 1928 г., пересмотренного ООН в 1949г. Согласно Общему акту,

если стороны не договорятся об ином, каждая из них назначает двух членов в

комиссию, причем только один из членов может быть гражданином данного

спорящего государства, а назначенные сторонами члены выбирают председателя

комиссии.

Гораздо чаще создаются, также на паритетных началах, так называемые

согласительные комиссии, в функции которых в отличие от следственных

комиссий входит и достижение согласия по спорным вопросам.

Международные третейские суды, или арбитражи. Ими могут быть арбитражные

суды, действующие на постоянной основе (таковые существуют при некоторых

региональных международных организациях) или образуемые для рассмотрения

конкретного спора. Рассмотрению спора в арбитраже предшествует соглашение

сторон или так называемый “компромисс” об обязательствах спорящих сторон и

о процедуре рассмотрения спора. Согласно упомянутому Общему акту 1949г.,

если стороны не договорятся об ином, должно быть 5 арбитров. Во всяком

случае, число арбитров должно быть нечетным. Резолюция Генеральной

Ассамблеи ООН 1958г. рекомендует государствам в соответствующих случаях

принимать во внимание Образцовые правила арбитражного разбирательства,

подготовленные Комиссией международного права ООН.

Международная судебная процедура предполагает наличие постоянно

действующего судебного органа, созданного на основе международного договора

и распространяющего на договорных условиях свою юрисдикцию на определенные

споры между участвующими в договоре государствами. Обычно при этом заранее

согласовывается судебная процедура, состав суда и используемые юридические

источники. Первым в современной истории такого рода международным судом

была так называемая Постоянная палата международного правосудия, созданная

в 1921г. по Уставу Лиги Наций, она рассмотрела за 20 лет своего

существования 37 споров и дала 28 консультативных заключений.

В настоящее время действует Международный суд ООН в Гааге, статус которого

является неотъемлемой частью Устава ООН. Суд состоит из 15 членов,

избираемых Генеральной Ассамблеей и Советом Безопасности ООН на срок 9 лет

на основе принципа представительства от основных правовых систем Мира. В

компетенцию суда входит рассмотрение споров, передаваемых в Суд с согласия

спорящих государств, а также вынесение консультативных заключений по

запросам международных организаций.

Около 50 государств, однако, декларировали для себя обязательность

юрисдикции Международного суда ООН по ограниченному кругу вопросов.

Обязательная юрисдикцию суда предусматривается также в ряде многосторонних

договоров, в том числе с участием РФ. Процесс в Суде состоит из двух частей

– письменной и устной. Решения его обязательны для сторон, но не могут,

служит прецедентом для других аналогичных дел. При невыполнении решения

Суда заинтересованная сторона имеет право обращения в Совет Безопасности.

На практике Суд используется в основном для рассмотрения территориальных

споров. В среднем разбирается менее двух дел за год.

Разрешение споров осуществляется и в международных организациях. Что

касается ООН, то в этой организации рассматриваются Советом Безопасности

только споры, которые могут создавать угрозу миру или привести к нарушению

мира (п.1 ст.1 Устава ООН). Совет Безопасности может рассматривать

соответствующие споры между государствами и по собственной инициативе.

Решения Совета юридически обязательны.

В уставных документах специализированных учреждений ООН, кроме прямых

переговоров спорящих сторон и арбитражного производства, может

предусматриваться и юрисдикция Международного суда, однако случаи

использования его государствами в качестве членов специализированной

организации не имели места.

Специальные судебные органы созданы при многих региональных международных

организациях. Например, Европейский суд ЕС, судебная процедура рассмотрения

споров предусмотрена в Организации американских государств (ОАГ) и др. В

1992г. восемь стран, включая Россию, подписали соглашения о порядке

разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, и

о статусе Экономического суда СНГ. На начало 1997г. еще нет каких-либо

свидетельств о начале деятельности этого суда.

Особое место занимают международные соглашения об арбитражном производстве

по торгово-экономическим спорам между юридическими и физическими лицами из

различных государств. В 1986г. в ЮНСИТРАЛ (комиссия ОНН по праву

международной торговли, создана в 1966г. для содействия развитию права

международной торговли путем подготовки проектов международных конвенций и

других документов) был принят типовой закон о международном торговом

арбитраже. На основе этого Типового закона принято соответствующее

национальное законодательство в ряде государств, в том числе закон РФ о

международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993г. В законе детально

определяются требования к арбитражным соглашениям между спорящими

сторонами, к составу третейского суда, условия о его компетенции, о

процедуре арбитражного разбирательства, о вынесении, оспаривании и

исполнении решений арбитража. В соответствии с Законом приняты были

положения о Международном коммерческом арбитражном суде и о Морской

арбитражной комиссии при ТПП РФ.

Исключительно важное значение имеет Нью-йоркская конвенция ООН о признании

и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958г.,

обеспечивающая по существу во многих случаях фактическую действенность

арбитражных решений по спорам между сторонами из различных государств. В

Конвенции на 1993г. участвует 90 государств, включая Россию.

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО (российское и зарубежных стран)

46. Неустойка и убытки как форма ответственности за неисполнение договора

ГК: Глава 23 и 25, статьи 329, 330-333, 393, 39

Неустойка – обязательство выплатить определенную сумму в случае

неисполнения договора. Суть неустойки заключается в том, чтобы исключить

доказывание понесенных убытков. Неустойка может быть:

1. альтернативной, т.е. когда потерпевшая сторона вправе требовать по

своему выбору выплаты неустойки, либо исполнение по контракту;

2. кумулятивной, т.е. когда потерпевшая сторона вправе требовать как

выплаты неустойки, так и исполнения по контракту (просрочка поставки).

Виды неустоек:

1. зачетная;

2. штрафная;

3. альтернативная;

4. исключительная (нельзя требовать убытков).

Континентальное право

ФРГ и Швейцария устанавливают как общее право, если величина убытка больше

величины неустойки, требовать выплаты и разницы между величиной реальных

убытков и величиной неустойки.

Зачетная 70 + 30 =100.

Допускается включение в договор штрафной неустойки (70 + 100 =170).

Англо-американское право

Два понятия неустойки:

1. заранее исчисленные убытки;

2. штраф.

Имеет исключительно компенсаторный характер. Если будет установлено, что

Вы требуете больше, то это будет рассматриваться как наказание.

Неустойка не носит обеспечительного характера

В условиях рыночного хозяйства велика вероятность невыполнения должником

своих обязательств. Это может произойти как из-за недобросовестного

поведения самого должника, так и ввиду его неплатежеспособности.

Одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения

договорных обязательств является неустойка, которая широко используется и в

практике внешней торговли.

Неустойка – институт, свойственный главным образом праву стран

континентальной Европы. Именно в этих странах она выполняет функции

обеспечения договорных обязательств. Общее понятие неустойки одинаково в

этих странах и сводится к следующему: она определяется как денежная сумма

или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник

обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего

исполнения обязательства. Неустойка – акцессорное обязательство, полностью

разделяющее судьбу главного обязательства.

В связи с неустойкой возникает ряд вопросов, главным образом касающихся ее

соотношения с действительными убытками, которые понес кредитор в результате

действия неисправного должника.

Право всех стран исходит из того, что основное назначение неустойки состоит

в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При

наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может

потребовать от должника уплаты суммы неустойки. Если действительные убытки

превышают размер неустойки, то кредитор может доказывать и взыскивать суммы

действительно понесенных убытков. Так же, предоставляется право суду по

ходатайству должника снизить размер неустойки, если будет выяснено, что она

несоразмерна велика. (Согласно ГТУ снижение неустойки не применяется для

торговых сделок)

Поскольку неустойка носит в принципе характер компенсации и как бы заменяет

убытки от неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, кредитор

может взыскивать неустойки вместе с исполнением, только если она была

установлена на случай просрочки.

Право ФРГ и Швейцарии допускает включение в договор условия о штрафном

характере неустойки. В этом случае неустойка будет взыскиваться сверх

убытков.

Положения англо-американского права о неустойке в значительной мере

отличаются от предписаний континентального права. Прежде всего в англо-

американском праве отсутствует единое понятие, идентичное понятию

неустойки. Там существуют два понятия:

o заранее исчисленные убытки (liquidated damages);

o штраф (penalty).

Исходя из положения, согласно которому средства гражданско-правовой защиты

могут иметь только компенсаторный характер, а не характер наказания, общее

право установило, что в случае нарушения договора взысканию подлежат только

заранее исчисленные убытки, а штраф никогда не может быть взыскан. Вопрос

о характере соответствующего договорного условия в каждом отдельном случае

решает суд. Для суда не имеет значения, как назвали стороны сумму, которая

подлежит уплате при нарушении договора – liquidated damages или penalty.

Суд обязан исследовать ситуацию, которая имела место в момент заключения

договора, рассмотреть, насколько установление конкретной суммы было

обоснованно, в какой мере стороны именно в момент заключения договора могли

ожидать, что убытки от предполагаемого нарушения будут равны сумме, заранее

обусловленной в договоре. Размер действительных убытков, понесенных в

результате нарушения договора, значения не имеет. Важно лишь, насколько

ожидание установленного размера было обоснованным в момент заключения

договора.

Неустойка в англо-американском праве не выполняет тех обеспечительных

функций, которые ей присущи в континентальном праве, поскольку во всех

случаях на истце остается бремя доказывания обоснованности суммы,

определенной в договоре. Поэтому неустойка не получила в этих странах

большого распространения.

ВК: статьи 74-77 “Убытки”

Статья 74: “Убытки за нарушения договора одной из сторон составляют сумму,

равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой

стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать

ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была

предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его

нарушения, учитывая обязательства, о которых она в то время знала или

должна была знать.”

Гражданско-правовая ответственность за неисполнение или ненадлежащее

исполнение договорных обязательств состоит в обязанности неисправной

стороны возместить в деньгах убытки, причиненные неисполнением.

С точки зрения континентального права требование возмещения убытков

рассматривается как вторичное, если исполнение в натуре оказывается

невозможным или кредитор потерял интерес к получению такого исполнения.

С точки зрения англо-американского права требование возмещения убытков

рассматривается как основное средство защиты и кредитор всегда имеет

возможность получить денежную компенсацию в случае нарушения договора.

Тем не менее, и то и другое право исходят из некоторых общих принципов,

которые сводятся к следующему. Цель, которая преследуется уплатой, состоит

в компенсации потерпевшей стороны. Кредитор не должен материально

пострадать в результате нарушения должником договорных обязательств.

Денежное возмещение убытков должником должно поставить кредитора в такое

положение, как если бы договор был надлежаще исполнен.

Обязанность возместить убытки, причиненные неисполнением, представляет

собой возложение на неисправную сторону как бы нового обязательства взамен

неисполненного или в дополнение к обязательству, которое было выполнено

ненадлежаще. Отсюда следует, что возмещение должно быть наиболее полным.

Возмещается по всем правовым системам не только положительный ущерб, то

есть реальные затраты и потери, которые понес кредитор из-за несоблюдения

его контрагентом своих обязательств, но и упущенная выгода, то есть те

доходы, которые кредитор мог бы получить при надлежащем исполнении договора

другой стороной.

Но принцип наиболее полной компенсации кредитора путем уплаты убытков

является одновременно и ограничением их размера, поскольку нельзя требовать

больше того, чем было потеряно кредитором в результате неисполнения

договора. Поэтому денежная компенсация присуждается только в тех случаях,

когда в результате нарушения договора кредитору действительно причинен

ущерб.

Бремя доказывания понесенных убытков лежит на истце. Сумма убытков, на

получение которой претендует кредитор, не должна превышать размер его

действительных потерь и носит характер штрафа в отношении должника, так как

цель гражданско-правовой санкции – компенсация кредитора, а не наказание

неисправного должника.

В зависимости от характера нарушения обязательства убытки делятся на

компенсаторные и мораторные. Компенсаторные убытки взыскиваются за

неисполнение обязательства, они заменяют исполнение, поэтому нельзя

требовать одновременно уплаты компенсаторных убытков и исполнения

обязательства. Мораторные убытки взыскиваются за просрочку исполнения.

Даже если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство,

мораторные убытки подлежат уплате.

По всем правовым системам возмещению подлежат лишь прямые убытки, или

убытки, явившиеся «непосредственным и прямым следствием неисполнения

соглашения». Косвенные убытки возмещению не подлежат. Это последнее

правило применятся и в тех случаях, когда должник умышленно нарушил

обязательство.

По способу исчисления в торговле принято деление убытков на конкретные и

абстрактные. Конкретные убытки – это те действительные убытки (они могут

выражаться как в положительном ущербе, так и в упущенной выгоде), которые

одна из сторон понесла в результате нарушения договора контрагентом. Бремя

доказательства таких убытков несет кредитор. Поскольку это иногда связано с

весьма серьезными затруднениями и как минимум требует определенного времени

и дополнительных затрат, в торговле применяется и другой, более простой

способ исчисления убытков, когда товар, являющийся предметом продажи, имеет

биржевую, или рыночную цену. В этом случае как покупатель, так и продавец

при нарушении контрагентом своих обязательств всегда имеют право взыскивать

с него разницу между договорной и рыночной ценами (абстрактные убытки).

В большинстве стран исчисление разницы между договорной и рыночной ценами

производится на момент, когда в соответствии с договором должно было

произойти надлежащее исполнение. Лишь ЕТК США, вопреки общему правилу,

устанавливает, что таким моментом является момент нарушения договора, а

для покупателя – момент, когда он узнал о нарушении.

По общему правилу, в случае нарушения договора возмещению подлежит только

материальный ущерб. Как правило, возмещение нематериального, так

называемого морального, ущерба возможно лишь в случае деликтных

обязательств.

47. Основания для освобождения от ответственности за нарушения договора

ГК: статьи 401, 405, 416

Во всех случаях, когда должник хочет освободиться от ответственности за

неисполнение обязательства, он должен доказать отсутствие своей вины.

Достигается это обычно тем, что должник доказывает наличие каких-либо

посторонних обстоятельств, которые сделали для него невозможным исполнение

обязательства.

Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности как за

ненадлежащее исполнение, так и за полное неисполнение обязательства, по

праву стран континентальной Европы является:

o Случай (Zufall) и

o Непреодолимая сила (force majeure, hцhere Gewalt).

Случай и непреодолимая сила понимаются как события, происходящие помимо

воли должника. Значение данных правовых категорий именно в том и состоит,

что при наличии любого из этих событий должник освобождается от

ответственности. При этом, однако, правом всех стран предусмотрены

ситуации более строгой ответственности должника: он отвечает не только за

вину, но и за случай, например должник находящийся в просрочке, хозяин

гостиницы – за сохранность вещей постояльцев, наниматель в силу соглашения

и другие. Поэтому иногда возникает необходимость не только дать критерии

для определения события, освобождающего должника от ответственности, но и

разграничить случай и непреодолимую силу.

> Французское гражданское право такого разграничения не проводит.

Французская доктрина и практика лишь выработала критерии, с помощью

которых определяется наличие обстоятельств, освобождающих от

ответственности, безразлично – случая или непреодолимой силы.

Прежде всего это должно быть обстоятельство, постороннее для должника. Под

таким понимается событие, не связанное с личностью должника, не вызванное

им и возникшее помимо его воли. Кроме того, такое обстоятельство

характеризуется признаком непредвиденности. Невозможность предвидения

определяется исходя не из возможностей данного конкретного лица, а из

абстрактных критериев, таких же, как и при определении вины должника.

Наконец, случай и непреодолимая сила – это обстоятельства непредотвратимые,

неизбежные. Для того чтобы событие могло рассматриваться как

непредотвратимое, недостаточно, чтобы оно создавало лишь затруднения для

должника, даже если они весьма серьезны, носят чрезвычайный характер и

значительно отягчают его положение.

Такие обстоятельства, как война, забастовка и т.п., сами по себе не

признаются случаем или непреодолимой силой. Лишь некоторые факты,

являющиеся следствием войны, такие как реквизиция, налеты, разрушения,

могут квалифицироваться как обстоятельства, освобождающие от обязательства

и от ответственности.

> Правовая доктрина и практика ФРГ, в противоположность Франции, пытаются

отграничить случай от непреодолимой силы, обозначая непреодолимую силу

как “квалифицированный случай”. Случай определяется как событие,

которое не может быть поставлено в вину должнику. Характерными

признаками случая считаются его непредвиденность (Unvorherschbarkeit) и

неизбежность (Unvermeidbarkeit). Никакие другие обстоятельства (в

частности, такие как чрезвычайный характер, размеры события, а также то,

является ли оно внешним по отношению к должнику или нет) для определения

случая во внимание не принимаются.

При определении непреодолимой силы также учитываются оба вышеназванных

признака случая. В судебной практике сложилось довольно единообразное и

устойчивое понимание признака неизбежности применительно к непреодолимой

силе: невозможность предотвратить его наступление даже при проявлении

исключительной, самой высокой заботливости, которую можно было бы ожидать

при данных обстоятельствах. Но, кроме того, признаком непреодолимой силы

является ее внешний характер по отношению к должнику (Betriebsfremdheit).

Речь идет о событии, которое появилось извне (воздействие сил природы или

действие третьих лиц), но не о событии, связанном, например, с опасной

деятельностью предприятия должника. Наконец, последним признаком

непреодолимой силы является чрезвычайность (Aussergewцhnlichkeit) события,

то есть необычный, редкий характер.

Должник в принципе освобождается от ответственности только тогда, когда

исполнение становится абсолютно невозможным. Если же речь идет об

обстоятельствах, лишь затрудняющих исполнение, даже когда затруднения очень

велики, обязательство все равно должно быть исполнено. В этом выражается

один из основополагающих принципов гражданского права – принцип “святости

договора” (pacta sunt servanda). Никакие изменения рыночной цены,

технических условий и другие обстоятельства, как бы они ни осложняли, ни

затрудняли положение должника, каким бы обременительным ни стало для него

исполнение, не затрагивают его обязанностей по договору.

> Положения англо-американского права, касающиеся договорной

ответственности, отличаются от положений континентального права.

Основной принцип общего права состоит в том, что договоры должны

исполняться при любых обстоятельствах и независимо от вины должника.

Если лицо приняло на себя обязательство по договору, то оно не может

отказаться от исполнения последнего, ссылаясь на невозможность этого.

Данный принцип “абсолютной” договорной ответственности был сформулирован

еще в XVII веке в судах общего права. Согласно данному принципу право

кредитора ограничивается лишь требованием денежной компенсации и не

распространяется на исполнение в натуре.

Однако, английские суды со второй половины XIX века начинают отходить от

созданных ими же правил, широко используя при этом метод “предполагаемых

условий”. После первой мировой войны английские суды начинают освобождать

должника от исполнения договорных обязательств не только при невозможности,

но и при крайней затруднительности исполнения, обосновывая это

изменившимися обстоятельствами, на которые договор не был рассчитан, то

есть, по существу, используя ту же доктрину clausala rebus sic stantibus.

Суть этой доктрины в том, что стороны вступая в договор, исходят из того,

что предпосылкой его осуществления являются определенные, существующие в

данный момент обстоятельства. В случае их изменения стороны могут

отступиться от договора или потребовать изменения его условий.

На основе судебной практики в английском праве сложилась доктрина

“тщетности”, или “отпадения смысла”, договора (frustration). Это очень

широкое и расплывчатое понятие, охватывающее невозможность, крайнюю

затруднительность исполнения, а также отпадение цели, даже если это не

приводит к физической невозможности исполнения договора.

Венская конвенция. Раздел IV. Освобождение от ответственности.

Статья 79.

1) Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих

обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее

контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятие этого

препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или

преодоления этого препятствия или его последствий.

2) Если неисполнение стороной своего обязательства вызвано неисполнением

третьим лицом, привлеченным ею для исполнения всего или части договора,

эта сторона освобождается от ответственности только в том случае, если:

a) она освобождается от ответственности на основании предыдущего пункта; и

b) привлеченное ею лицо также было бы освобождено от ответственности, если

бы положения указанного пункта были применены в отношении этого лица.

3) Освобождение от ответственности, предусмотренное настоящей статьей,

распространяется лишь на тот период, в течение которого существует

данное препятствие.

4) Сторона, которая не исполняет своего обязательства, должна дать

извещение другой стороне о препятствии и его влиянии на ее способность

осуществить исполнение. Если это извещение не получено другой стороной

в течение разумного срока после того, как об этом препятствии стало или

должно было стать известно не исполняющей свое обязательство стороне,

эта последняя сторона несет ответственность за убытки, являющиеся

результатом того, что такое извещение получено не было.

5) Ничто в настоящей статье не препятствует каждой из сторон осуществить

любые иные права, кроме требования возмещения убытков на основании

настоящей Конвенции.

Статья 80.

Сторона не может ссылаться на неисполнение обязательства другой стороной в

той мере, в какой это неисполнение вызвано действиями или упущениями первой

стороны.

48. Ответственность продавца за поставку товара ненадлежащего качества.

Венская конвенция. Статьи 35 и 36. Соответствие товара и права третьих

лиц.

Статья 35

1) Продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и

описанию соответствует требованиям договора и который затарирован или

упакован так, как это требуется по договору.

2) За исключением случае, когда стороны договорились об ином, товар не

соответствует договору, если он:

a) не пригоден для тех целей для которых товар того же описания обычно

используется;

b) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или

косвенно был поставлен в известность во время заключения договора, за

исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель

не полагался или что для него было неразумным полагаться на

компетентность и суждения продавца;

c) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в

качестве образца или модели;

d) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при

отсутствии такового - способом, который является надлежащим для

сохранения и защиты данного товара.

3) Продавец не несет ответственности на основании подпунктов а-d

предыдущего пункта за любое несоответствие товара, если во время

заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком

несоответствии.

Статья 36

1) Продавец несет ответственность по договору и по настоящей Конвенции за

любое несоответствие товара, которое существует в момент перехода риска

на покупателя, даже если это несоответствие становится очевидным только

позднее.

2) Продавец также несет ответственность за любое несоответствие товара,

которое возникает после момента, указанного в предыдущем пункте, и

является следствием нарушения им любого своего обязательства, включая

нарушение любой гарантии того, что в течение того или иного срока товар

будет оставаться пригодным для обычных целей или какой-либо конкретной

цели либо будет сохранять обусловленные качества или свойства.

ГК: Глава 30, статьи 454, 469-480, 518-524

ГК. Статья 475. Последствия передачи товара ненадлежащего качества

1. Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому

передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору

потребовать от продавца:

o соразмерного уменьшения покупной цены;

o безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

o возмещения своих расходов на устранение недостатков товара

2. В случае существенного нарушения требований к качеству товара

(обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть

устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются

неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных

недостатков) покупатель вправе по своему выбору:

o отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата

уплаченной за товар денежной суммы;

o потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром,

соответствующим договору.

3. Требования об устранении недостатков или о замене товара, указанные в

пунктах 1 и 2 настоящей статьи, могут быть предъявлены покупателем, если

иное не вытекает из характера товара или существа обязательства..

4. В случае ненадлежащего качества части товаров, входящих в комплект

(статья 479), покупатель вправе осуществить в отношении этой части товаров

права, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

5. Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются, если

настоящим Кодексом или другим законом не установлено иное.

1). Правовые последствия, предусмотренные ст. 475 ГК, наступают, если

покупатель обнаружил в переданном продавцом товаре недостатки, о которых не

был им предупрежден.

В зависимости от характера различаются явные и скрытые недостатки. К явным

относятся недостатки, которые могут быть обнаружены при обычном способе

приемки (например, при осмотре товара) либо для которых определены

специальные методы контроля (например, лабораторные анализы или испытания).

Скрытые — это недостатки, которые нельзя обнаружить указанными выше

способами, и они проявляются лишь в процессе монтажа, наладки,

использования или хранения товара.

Продавец обязан предупредить покупателя как о явных, так и о скрытых

недостатках, если они ему известны. В противном случае он будет нести

ответственность перед покупателем.

2). Покупатель в случае обнаружения в товаре недостатков, не оговоренных

продавцом, вправе по своему выбору предъявить ему одно из следующих

требований:

а) соразмерного уменьшения покупной цены. Это требование предъявляется

в случае, когда товар может использоваться по прямому назначению без

устранения недостатков, но при определении его цены не было учтено снижение

качества;

б) безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок. Это

требование предъявляется, когда недостатки товара могут быть устранены

путем ремонта, замены комплектующих деталей, узлов, агрегатов и т.п.

Ремонт товара и замена указанных изделий производится за счет продавца;

в) возмещения своих расходов на устранение недостатков. Покупатель

может устранить недостатки сам либо поручить это третьим лицам. Тогда ему

полностью возмещаются расходы на устранение недостатков, однако они должны

быть разумными, во всяком случае, не превышать цену самого товара.

3). Иные правовые последствия предусмотрены п. 2 для существенных

нарушений требований к качеству товара, примерный перечень которых

определен в нем. При таких нарушениях покупатель вправе отказаться от

исполнения договора и потребовать либо возврата уплаченной за товар

денежной суммы, либо замены товара на тот, который будет соответствовать

договору, а если качество договором не определено — требованиям,

предусмотренным п. 2 ст. 469 (см. комментарии к ней). Представляется, что

при существенном нарушении требований к качеству покупатель с учетом

правил, закрепленных п. 3, может предъявить продавцу требования,

установленные п. 1, вместо указанных в п. 2.

4). Требования об устранении недостатков товара либо о его замене могут

быть предъявлены покупателем, если иное не вытекает из характера товара или

существа обязательства. Так, индивидуально-определенная вещь, в силу

своего характера, не может быть заменена.

5). Если предъявление предусмотренных пп. 1, 2 требований не покрывает

всех убытков, причиненных вследствие продажи товара ненадлежащего качества,

покупатель в соответствии со ст. 15 и 393 вправе потребовать от продавца

возмещения убытков.

6). Положения пп. 1 и 2 применяются также к товарам ненадлежащего

качества, входящим в комплект (см. комментарий к ст. 479). Если какие-либо

из товаров, входящих в комплект, окажутся ненадлежащего качества,

покупатель в отношении них вправе предъявить требования, предусмотренные

пп. 1, 2.

7). Права, закрепленные пп. 1 и 2, могут быть осуществлены покупателем,

если недостатки в товаре обнаружены в течение сроков, установленных ст. 476

(см. комментарий к нему, и покупатель известил продавца о них в порядке,

определенном ст. 483 (см. комментарий к ней).

8). ГК или др. законы могут устанавливать иные правовые последствия

передачи товара ненадлежащего качества, чем предусмотренные ст. 475. В

этом случае к отношениям сторон будут применяться не ст. 475, а нормы этих

законов. Так, ст. 503 и ст. 18 Закона о защите прав потребителей

предусматривают иные последствия продажи товаров ненадлежащего качества.

50. Основные права и обязанности сторон по договору аренды.

ГК: Глава 34, статьи 606-625 (Прокат с участием граждан), 632-649 (Аренда

транспортных средств), 650-656 (Аренда зданий и сооружений), 656-664

(Аренда предприятий), 665-670 (Финансовая аренда “лизинг”).

СУЩНОСТЬ И ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА ИМУЩЕСТВЕННОГО НАЙМА

Под договором имущественного найма понимается договор, по которому одна

сторона (наймодатель или арендодатель) обязуются предоставить другой

стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за

установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить.

Договор во всех изучаемых странах является двусторонним, возмездным,

консенсуальным. Его предметом служит любая непотребляемая вещь – движимая

или недвижимая. Договор широко используется в отношениях по использованию

земли, торгово-промышленных предприятий, машинно-технического оборудования,

зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов (контейнеров) и

т.д.

В некоторых странах, в частности ФРГ и Швейцарии, в зависимости от предмета

договора различают имущественный наем и его разновидность – аренду. К

договору аренды относят только имущественный наем плодоприносящей вещи, при

котором на возмездных началах переносится право не только пользования

вещью, но и извлечения из нее плодов. При отсутствии специальных

предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор

имущественного найма.

В англо-американском праве в зависимости от характера предмета договора

найма различают наем недвижимости (lease) и наем движимых вещей (hire).

При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право,

тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права, которые

не могут быть противопоставлены третьим лицам.

Источником регулирования отношений по найму в странах романо-германской

системы права являются нормы гражданских кодексов. В странах англо-

американского права действуют нормы прецедентного права. Вместе с тем, по

существу, во всех странах изданы также многочисленные специальные акты по

найму недвижимости, составляющие обширное законодательство по использованию

сельскохозяйственных земель, промышленно-торговых помещений, жилья и т.д.

Целью такого законодательства является некоторое смягчение отрицательных

социальных и экономических последствий произвола собственников имущества в

определении условий сдачи имущества внаем. При отсутствии специальных

предписаний применяются общие правила, регулирующие имущественный наем.

В договорной практике широко применяются типовые формы договора,

разработанные для найма различных видов имущества.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН.

1. Согласно закону, в обязанности наймодателя входит прежде всего

предоставление в пользование имущества, сдаваемого внаем в состоянии,

годном для эксплуатации, то есть соответствующем назначению имущества или

специальным условиям договора.

Наймодатель несет ответственность за любые недостатки — как явные, так и

скрытые, проявившиеся уже в процессе эксплуатации имущества,— исключающие

или существенно препятствующие обычному либо нормальному, либо

установленному по договору использованию имущества. Но он не отвечает за

явные и скрытые недостатки вещи, о которых не мог знать при разумной

осмотрительности с его стороны в момент заключения договора.

Ответственность наймодателя за недостатки имущества также отпадает, если,

наниматель при заключении договора знал об этих недостатках.

Если вещь предоставляется в состоянии, исключающем возможность

использования ее для обусловленного в договоре назначения или существенно

уменьшающем такую возможность, наниматель вправе либо отступиться от

договора, либо потребовать соответственно уменьшения размера наемной платы.

Обычно предусматривается также право нанимателя требовать устранения

недостатков, а в случае просрочки наймодателя в их устранении наниматель

может это сделать сам за его счет.

В большинстве стран допускается включение в контракт условий,

ограничивающих ответственность наймодателя за недостатки вещи. Исключение

составляют в этом отношении лишь некоторые объекты, например жилые

помещения, помещения для торгово-промышленных операций и т.п. Не

допускаются договорные ограничения ответственности за состояние вещи, если

наймодатель умышленно умолчал о недостатках.

Ответственность наймодателя за недостатки вещи в английском праве

регулируется нормами, аналогичными нормам об ответственности продавца за

недостатки проданной вещи.

На наймодателе лежит обязанность по поддержанию вещи в состоянии, пригодном

для предусмотренного в договоре использования. Это означает, что он должен

устранять недостатки, не вызванные эксплуатацией объекта, а также

производить капитальный ремонт. Проведение же мелкого текущего ремонта

составляет обязанность нанимателя.

И наконец, наймодатель должен обеспечить нанимателю в течение всего срока

действия договора возможность спокойного пользования вещью. Он обязан

принять меры против третьих лиц, которые препятствуют своими действиями

использованию объекта, например предъявляют права собственника,

патентообладателя и пр., либо создают препятствия в какой-либо иной форме.

В случае заявления третьими лицами требований в отношении сданной внаем

вещи наймодатель обязан, по требованию нанимателя, вступить в процесс.

Если вследствие осуществления третьими лицами своих прав наниматель

лишается пользования вещью, наниматель вправе, требовать возмещения убытков

от неисполнения договора, как это прямо предусматривается, например, § 541

ГГУ и ст. 258 ШОЗ.

По условиям договоров, особенно при сдаче внаем машин и оборудования,

наймодатели нередко принимают на себя дополнительные обязанности, что не

может не отражаться на сумме договора. К такого рода обязанностям чаще

всего относятся: предоставление технической документации по эксплуатации

объекта, сдаваемого внаем; проведение технического обслуживания объекта,

особенно технически сложных машин и оборудования; инструктаж персонала

нанимателя по эксплуатации объекта.

Определенный круг обязанностей лежит по закону на нанимателе.

Наниматель обязан пользоваться имуществом добросовестно, как «хороший

хозяин». В первую очередь это характеризует его обязанность

эксплуатировать объект в соответствии с обычным хозяйственным назначением

вещи, а также правилами ее технического использования и специальными

условиями договора. В противном случае наймодатель может требовать его

расторжения.

С понятием добросовестного использования имущества практика связывает и

некоторые иные обязанности. В частности, наниматель должен обеспечить

надлежащее хранение нанятого имущества, исключающее его порчу или иное

ухудшение состояния объекта. Кроме того, он обязан немедленно известить

наймодателя о всех дефектах, обнаруженных при использовании вещи, в

интересах своевременного принятия наймодателем мер по предупреждению

повреждений и пр. Нарушение этой обязанности может повлечь ответственность

за убытки, вызванные неуведомлением.

Обязанностью нанимателя является уплата установленной по договору наемной

платы в сроки, указанные в соглашении. Договоры имущественного найма

делятся по срокам их действия на краткосрочные — от одного дня до года

(«рейтинг» или «чартер»), среднесрочные — от года до трех лет («хайринг») и

долгосрочные — от трех до пяти лет и более («лизинг»). Платежи

осуществляются обычно периодически — по месяцам, кварталам, годам и т.д.

Размер наемной платы устанавливается по соглашению сторон, но сумма всех

платежей по найму, как правило, превышает цену взятого внаем имущества.

При отсутствии в договоре указаний на сроки уплаты наемной платы платежи

должны производиться в сроки, предусмотренные законом или обычаем.

Неплатеж нанимателем сумм за пользование имуществом рассматривается как

основание для требования наймодателем расторжения договора.

И наконец, обязанностью нанимателя является возвращение вещи наймодателю по

окончании срока действия договора. Наниматель обязан возвратить вещь в

таком состоянии, в каком она была получена, с учетом нормального износа.

Он несет ответственность за ухудшение вещи, происшедшее во время

эксплуатации, если не докажет, что оно наступило без его вины. В

определенных случаях наниматель должен быть возмещен за внесенные

дополнения и улучшения вещи.

Договором могут предусматриваться и дополнительные обязанности нанимателя.

В частности, на него может быть отнесено страхование имущества, хотя обычно

это делает наймодатель, включая стоимость страхования в наемную плату. К

обязанности нанимателя по договору иногда относят принятие мер, исключающих

возможность ознакомления конкурентов наймодателя с техническими и

эксплуатационными качествами объекта.

3. Особую проблему составляет право нанимателя на сдачу имущества,

полученного внаем, в пользование третьим лицам — в поднаем (или субаренду).

Право отдельных стран, признавая в принципе такую возможность, по-разному

регулирует предпосылки возникновения поднайма.

Во Франции и странах англо-американской системы права установлен принцип

свободы нанимателя в заключении договора поднайма при отсутствии прямого

запрещения в законе или договоре (Франция—ст. 1717 ФГК; англо-американская

практика). Так, французский Кодекс законов о сельском хозяйстве (ст. 832)

запрещает субаренду земельных участков. В ФРГ передача в поднаем возможна

лишь с согласия наймодателя (§ 549 ГГУ).

При поднайме наниматель несет свои прежние обязанности перед наймодателем и

ответственность за эксплуатацию имущества третьим лицом, получившим вещь в

поднаем.

Вторая особая проблема состоит в урегулировании отношений сторон, связанных

с внесением нанимателем улучшений в используемое имущество. Суды исходят

прежде всего из квалификации улучшений как неотделимых от имущества без

нанесения ему вреда или улучшений отделимых.

Неотделимые улучшения, произведенные нанимателем без согласия наймодателя,

возмещению не подлежат, если иное не предусмотрено договором. Но при

внесении такою рода улучшений с согласия наймодателя наниматель имеет право

на возмещение стоимости таких улучшений. Отделимые же улучшения,

произведенные нанимателем за свой счет, считаются его собственностью.

ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

1. Прекращение действия договора регламентируется рядом специальных

постановлений. Действие договора прекращается за истечением срока, на

который он был заключен, а при неуказании срока — по заявлению одной из

сторон с соблюдением установленных законом или обычаем сроков

предупреждения другой стороны.

Если по истечении срока найма наниматель при отсутствии возражений

наймодателя продолжает пользоваться вещью, договор считается продленным на

неопределенное время или на установленный законом срок.

Особые постановления действуют обычно для прекращения договора найма жилых

помещений, торгово-промышленных помещений и сельскохозяйственных участков,

устанавливаемые специальными законами. Заключение договора ограничивается,

как правило, определенным сроком, а при неуказании срока в договоре

наймодатель может прекратить действие договора лишь при наличии

предусмотренных в специальном законодательстве оснований. Суды,

опирающиеся в некоторых странах на нормы такого законодательства, признают

за нанимателем, особенно в отношении торгово-промышленных и жилых

помещений, право на возобновление договора после истечения срока его

действия.

При согласии наймодателя на возобновление договора спор сторон об условиях,

на которых договор возобновляется, разрешается чаше всего в судебном

порядке. При несогласии наймодателя на возобновление договора на

помещения, в которых функционируют промышленные или торговые предприятия,

он обязан, например, по французскому праву, возместить причиненный

нанимателю ущерб как лицо, «злоупотребляющее правом», отказаться от

возобновления договора и не вправе в течение установленного срока сдавать

внаем это помещение конкурирующему предприятию.

Основанием прекращения договора найма признается также гибель вещи при

отсутствии вины в этом какой-либо из сторон.

Действие договора может быть прекращено в результате нарушения обязанности

одной из сторон, если другая на основании этого потребует прекращения

договора. Например, наймодатель может прекратить договор при просрочке

внесения нанимателем наемной платы или использовании им вещи вопреки

условиям договора.

Осуществление договора найма не прекращается в случае смерти наймодателя,

но может быть прекращено при объявлении конкурса над имуществом нанимателя.

2. Неодинаково определяются юридические последствия отчуждения

наймодателем имущества, сданного внаем. Для сторон договора важное

значение имеет нормативное решение вопроса о том, прекращает ли отчуждение

собственником имущества, сданного внаем, договор найма или нет. От этого

зависит решение вопроса о том, приобретает ли новый собственник право

истребования имущества от нанимателя или же он оказывается в положении

наймодателя, связанного ранее заключенным договором найма прежним

собственником имущества.

Регулирование проблемы зависит от целого ряда обстоятельств, в частности от

природы вещи как движимости или недвижимости, момента отчуждения имущества

как совершенного до или после передачи вещи нанимателю и, наконец, факта

применения к нанимателю имущества специального законодательства по защите

его интересов.

По общему правилу, переход права собственности на сданное внаем имущество к

другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора

имущественного найма. Обязательственному праву нанимателя сообщается так

называемое «право следования», характерное для вещной природы того или

иного права. Придание праву нанимателя недвижимости свойства вещного права

обеспечивает сохранение за ним всех его правомочий из договора, то есть

возможности противопоставления своего права из договора найма третьим

лицам, в первую очередь новому собственнику.

Во Франции приобретатель вещи, сданной собственником внаем, не вправе

выселить нанимателя-фермера или нанимателя, имеющего удостоверенный акт.

Если же возможность выселения нанимателя была оговорена в самом договоре

найма, то наймодатель обязан возместить ему убытки, если только это не было

исключено в договоре.

В ФРГ отчуждение нанятой недвижимости также не прекращает осуществляемого

договора найма: новый собственник вступает в права и обязанности

наймодателя.

В Швейцарии при отчуждении наймодателем вещи наниматель вправе требовать от

нового собственника выполнения условии договора только лишь тогда, когда

приобретатель имущества принимает на себя соответствующие обязательства.

Но в случае найма недвижимости приобретатель несет обязанности наймодателя.

Регистрация договора найма земельного участка в поземельной книге

обязывает нового собственника к выполнению условий договора найма.

Статья 611 “Предоставление имущества арендатору” Капитальный ремонт

осуществляет арендодатель, а текущий ремонт – арендатор (616). Пользование

арендованным имуществом (615). Договор аренды сохраняет силу при изменении

собственника. ГК предусматривает судебный порядок расторжения договора

аренды (419, 620). Арендатор имеет преимущественное право на новый срок

(621). Возврат арендованного имущества арендодателю (622).

51. Договоры поручения и комиссии. Агентские договоры.

ГК: Договор поручения (971, 979)

Договор комиссии (990-1004)

Агентский договор (1005-1011)

ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ

Договор поручения как особый вид договора известен только праву стран

континентальной Европы.

Договор поручения – это договор, в соответствии с которым одна сторона

(доверитель) поручает, а другая (поверенный) принимает на себя

осуществление юридических действий за счет и от имени доверителя. Договор

является безвозмездным, если не имеется соглашения об ином.

По договору простого поручения поверенный обязуется исполнить возложенное

на него “дело” в соответствии с условиями договора, не состоя при этом с

доверителем в отношениях по трудовому договору. Право на вознаграждение

поставлено в зависимость от условий договора и местных обычаев. Что

касается постановлений закона, посвященных договору о посредничестве и

договору об агентстве, то они регулируют отношения, в которых в качестве

поверенных выступают лица, осуществляющие функции поверенных в качестве

промысла.

Права и обязанности сторон.

Поверенный обязан:

o выполнить лично принятое на себя поручение. Передать исполнение

поручения другому лицу поверенный вправе лишь при согласии на то

доверителя. При этом он отвечает за выбор третьего лица. Поверенный

отвечает за действия третьего лица как за свои действия, если он передал

ему исполнение без разрешения доверителя;

o выполнять поручение в соответствии с указаниями доверителя. Поверенный

вправе отойти от указаний, когда есть основания полагать, что доверитель

согласился бы на такое отступление. При отступлении от указаний

доверителя без таких предпосылок поручение считается выполненным лишь в

случае, если поверенный примет на себя отрицательные последствия этого

отступления;

o представлять доверителю необходимую информацию о ходе выполнения дела и

отчет по завершении поручения.

Доверитель обязан:

o возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения

расходы;

o уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения или если

обязанность такой уплаты вытекает из местных обычаев;

o возместить поверенному потери, понесенные им без своей вины в связи с

исполнением поручения.

Прекращение договора.

Договор может быть прекращен каждой из сторон без соблюдения срока

предварительного уведомления. Договор, как правило, прекращается вследствие

смерти, наступления недееспособности, объявления несостоятельности любой из

сторон, а также отмены поручения.

Однако по праву ФРГ при наличии сомнения поручение не прекращается смертью

доверителя или наступлением его недееспособности, но прекращается смертью

поверенного.

Прослеживается закономерность законодательства – защита интересов

поверенного как экономически более слабой стороны по сравнению с

доверителем-предпринимателем стороны.

> Если договор заключен на определенный срок, то его истечение прекращает

действие договора без особого о том уведомления. Если по истечении срока

действия договора по молчаливому соглашению сторон они продолжают

выполнять свои обязанности, то договор считается продленным на такой же

срок, но не более чем на один год.

> При заключении договора без указания срока и если срок не может быть

определен, исходя из цели договора, каждая из сторон вправе прекратить

действие договора при соблюдении требования о предварительном

уведомлении контрагента в установленные законом сроки, причем такие

сроки ставятся в зависимость от продолжительности действия договора.

Лишь при наличии существенных причин каждая из сторон вправе прекратить

действие договора, не соблюдая требования о предварительном уведомлении.

Договор прекращается также вследствие смерти, наступления недееспособности

агента, а также объявления доверителя несостоятельным. При определенных

условиях смерть доверителя также является основанием прекращения договора.

После прекращения действия договора поверенный при определенных условиях не

теряет право на вознаграждение. Такое право сохраняется в случае, если

деятельность агента привела к существенному расширению круга клиентов

предпринимателя и значительным преимуществам. Реализовать это право может

не только агент, но и его наследники. Не допускается включение в договор

условий, лишающих торгового представителя права на вознаграждение после

прекращения действия договора. Устанавливается максимальный размер такого

вознаграждения: среднее вознаграждение за год из расчета вознаграждения

последних пяти до прекращения договора. Право на вознаграждение

утрачивается в случае, когда прекращение договора было вызвано

обстоятельством, за которое несет ответственность агент.

Вознаграждение поверенного.

Особое место в законодательстве уделено вознаграждению поверенного. При

отсутствии оговорки об ином, поверенный в течение действия договора имеет

право на вознаграждение не только по сделкам, им самим заключенным, но и по

таким сделкам, которые, хотя и явились результатам действия самого

доверителя без содействия поверенного, были заключены с лицами, впервые

привлеченными поверенным в качестве контрагентов по подобного рода

договорам.

Право на вознаграждение возникает с момента заключения агентом договора с

третьим лицом, однако оно утрачивается в случае, если заключенная сделка не

исполняется по обстоятельствам, за которые не несет ответственности

доверитель.

В качестве таких поверенных выступают торговые представители (ФРГ),

торговые агенты (Франция), агенты (Швейцария).

Обязанность проверки платежеспособности третьего лица не означает

ответственность агента перед доверителем за исполнение третьим лицом

сделки. Такая ответственность наступает лишь при наличии особого о том

условия в договоре и обязательно за дополнительное вознаграждение.

Доверитель обязан сделать все возможное для того, чтобы содействовать

успешному выполнению агентом своих обязательств. Специально оговаривается

обязанность доверителя-предпринимателя предоставлять агенту соответствующую

информацию. Если за агентом закрепляется определенная территория или

определенный круг клиентов, доверитель не вправе на таких же условиях

давать поручение другим лицам.

АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР

Агентский договор – договор о совершении одним лицом (агентом) действий по

поручению и за счет другого лица (принципала). Создан в основном судебной

практикой Англии.

Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как

юридических, так и фактических действий, конечной целью которых является

установление договорных обязательств между принципалом и третьим лицом.

Как правило, агент действует от имени принципала, и, следовательно,

заключенные им или при его содействии сделки создают права и обязанности

непосредственно для принципала.

Судебная практика допускает и другие способы вступления агента в отношения

с третьими лицами при осуществлении возложенного на него принципалом

поручения, а именно:

o Агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим

лицом существования принципала;

o Агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет

принципала, не раскрывать своего имени.

Независимо от того, как выступает агент в отношениях с третьими лицами,

экономический результат совершенных им сделок падает на принципала.

Отношения сторон агентского договора.

Агент обязан:

o Исполнить поручение принципала лично, исключая случаи, когда возможность

субделегации полномочий предусмотрена договором или деловыми

обыкновениями. При замене себя другим лицом агент несет ответственность

за его действия перед принципалом;

o Следовать указаниям принципала, проявляя при этом надлежащие

осмотрительность и умение;

o Не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения

конфиденциальные сведения, а также не использовать приобретенную таким

образом информацию в целях конкуренции с принципалом;

o Не допускать положения, при котором личные интересы оказались бы в

противоречии с обязанностями по отношению к принципалу. По этой

причине, например, без согласия принципала агент не вправе сам

приобрести товар, который должен продать по поручению принципала;

o Предоставить принципалу необходимую информацию;

o Хранить обособленно деньги и товары, полученные для принципала.

Агент не несет ответственности перед принципалом за исполнение обязанностей

третьим лицом, с которым он вступил в договорные отношения за счет

принципала. Исключением их этого принципа является агентский договор, по

которому агент принял на себя условия делькредере.

Принципал обязан:

o уплатить вознаграждение агенту;

o возместить агенту расходы, связанные с выполнением поручения, при

условии, если агент действовал в пределах предоставляемых ему

полномочий. Расходы подлежат возмещению независимо от того, является

договор возмездным или безвозмездным;

o возместить агенту ущерб в том случае, если этот ущерб препятствует ему

заработать вознаграждение, в частности когда агент лишается права на

вознаграждение по причине неисполнения принципалом своих обязательств по

совершенной агентом сделке

В обеспечение требований по уплате вознаграждения, по возмещению расходов и

ущерба агент имеет право на удержание товаров, товаросопроводительных

документов и другого имущества принципала, находящегося в его правомерном

владении.

Прекращение агентского договора.

Агентский договор прекращается по взаимному соглашению сторон вследствие

истечения срока, на который он был заключен, по достижению цели, по

наступлению тщетности договора. Договор прекращается ввиду смерти любой из

сторон или объявления несостоятельным как принципала, так и агента.

Основанием для автоматического прекращения действия договора является также

душевная болезнь принципала.

В любое время принципал вправе отозвать полномочия агента. Отзыв может

быть сделан в любой форме. Отзыв полномочий не означает прекращения

агентского договора. Если такой отзыв ведет к нарушению договора, на

принципала может быть возложена обязанность возмещения убытков агенту.

Отзыв полномочий агента освобождает принципала от ответственности перед

третьими лицами за действия агента лишь при своевременном уведомлении их об

отзыве таких полномочий.

Агентский договор может быть прекращен по заявлению одной из сторон.

Заявление о прекращении по заявлению одной из сторон должно удовлетворять

требованиям “разумности”, прежде всего в отношении срока, в который такое

заявление может быть сделано. Если прекращение договора по заявлению одной

стороны означает нарушение договора, то другая сторона вправе требовать

соответствующего возмещения убытков.

ДОГОВОР КОМИССИИ

Договор комиссии – это договор, по которому одна сторона (комиссионер) в

виде промысла принимает на себя обязательство совершать сделки от своего

имени, но за счет другого лица (комитента).

Отсюда следует, что все права и обязанности, вытекающие из совершенных

комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя

экономический результат таких сделок и падает на комитента.

Учитывая, что комиссионер при выполнении комиссионного поручения действует

от своего имени, а не от имени доверителя-комитента, в связи с договором

комиссии складываются отношения троякого рода:

o между комиссионером и комитентом;

o между комиссионером и третьими лицами, с которыми он вступает в сделки

во исполнение комиссионного поручения;

o между комитентом и третьими лицами (при определенных условиях).

Отношения между комиссионером и комитентом

Отношения между комиссионером и комитентом регулируются согласованными

сторонами условиями договора комиссии, специальными нормами торгового

законодательства и торговыми обычаями.

Учитывая специфику данного договора, когда предпринимательский риск несет

комитент, а права и обязанности по ним возникают для комиссионера, возникла

потребность в регулировании содержания прав и обязанностей сторон, и прежде

всего обеспечения защиты интересов комитента.

Обязанности комиссионера:

o заключать сделки, руководствуясь прежде всего интересами комитента;

o проявлять осмотрительность “добропорядочного” коммерсанта;

o выполнять комиссионное поручение лично;

o следовать указаниям комитента;

o проявлять осмотрительность при выборе третьего лица;

o снабжать комитента необходимой информацией, в частности о состоянии

комиссионного товара, о процессе выполнения комиссионного поручения;

o передать все полученное им от исполнения сделки третьим лицом, а в том

случае, когда поручение сводилось к заключению сделки с третьим лицом, -

переуступить комитенту приобретенные им по заключенной сделке права

требования;

o обеспечить сохранность находящегося в его владении товаров и не отвечает

лишь за случайно наступившие гибель или повреждение товара

o при получении комиссионного товара от перевозчика, принять меры защиты

прав комитента против перевозчика в случае, если товар при сдаче

окажется поврежденным или в неудовлетворительном состоянии, заметном при

наружном осмотре, и незамедлительно известить об этом комитента. В

противном случае он несет ответственность за ущерб

Права комиссионера:

o право на комиссионное вознаграждение;

o право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов

Размер и способы выплаты комиссионного вознаграждения обуславливаются в

договоре комиссии. Обычным является установление вознаграждения в форме

определенного процента от цены сделки.

Комиссионер имеет право на возмещение расходов, которые он понес в процессе

выполнения комиссионного поручения и которые с учетом всех обстоятельств

являлись необходимыми. Обычно полежат возмещению расходы по хранению,

транспортировке, страхованию, участию в судебных процессах и т.п. Не

возмещаются расходы по выплате заработной платы служащим комиссионера и

другие расходы, связанные с обычным ходом выполнения комиссионером своих

обязанностей по договору и покрываемые за счет соответствующего

комиссионного вознаграждения.

В обеспечение требований комиссионера к комитенту законодательство

предусматривает двоякое право комиссионера:

> законное право залога на комиссионное имущество;

> право удержания причитающейся ему от комитента суммы из полученных за

счет комитента платежей.

Нормы, регулирующие и право залога комиссионного имущества, и право

удержания, являются диспозитивными. Стороны вправе как ограничить право

комиссионера по обеспечению его требований к комитенту, так и вообще

отказаться от этого права.

Права и обязанности по сделкам, заключенным комиссионером с третьими лицами

от своего имени во исполнение комиссионного поручения, возникают для

комиссионера и входят в состав его имущества. Комитент вступает в

правоотношения с третьими лицами лишь при уступке ему комиссионером

соответствующих прав. Такое положение может быть использовано в ущерб

интересам комитента, в частности при объявлении комиссионера

несостоятельным.

При объявлении комиссионера несостоятельным комитент вправе требовать

выделения принадлежащих ему прав из конкурсной массы. Однако все это

связано с переходом права собственности.

При выступлении комиссионера в качестве продавца товара право собственности

переходит от комитента непосредственно к приобретателю товара. В случае

несостоятельности комиссионера комитент до перехода права собственности к

приобретателю товара вправе требовать выделения его из конкурсной массы.

Иное положение создается тогда, когда комиссионер во исполнение поручения

приобретает товар для комитента. Заключая соответствующий договор с

третьим лицом от собственного имени, комиссионер становится субъектом прав

и обязанностей по этому договору, в том числе субъектом права собственности

до переуступки такового комитенту.

Переход права собственности на ценные бумаги регулируется специальным

законодательством.

53. Исковая давность

ГК: статьи 195-208

Исковая давность – период времени, с истечением которого погашается

возможность принудительного осуществления гражданского права путем

предъявления иска в суд или арбитраж.

Нормы о давности носят императивный характер, и стороны не могут в

договорном порядке исключить действие давности, удлинить ее срок или иными

способами отягчить ее условия для должника.

Нормы об исковой давности рассматриваются как относящиеся преимущественно

не к регулированию выполнения самого гражданского обязательства, а к защите

права путем предъявления иска при невыполнении обязательства другой

стороной.

Срок исковой давности.

Франция:

30 лет – общий срок для всех требований, по которым законом не

предусмотрены специальные, более короткие сроки;

5 лет – по требованиям из обязательств, подлежащих выполнению с

определенной – годовой или более короткой периодичностью и в установленном

объеме ( требования из договора найма, по взысканию % и дивидентов,

заработной платы и пр.)

от 6 месяцев до 2-х лет – для требований по обязательствам, доказательство

выполнения которых может быть утрачено в длительные сроки и т.д.

Во всех правовых системах начало течения сроков исковой давности

определяется моментом возникновения прав на иск, то есть моментом, с

которого обязательство является годным к взысканию и может быть предъявлено

к принудительному исполнению.

В случае, если договор предусматривает совершение действия в установленный

срок, течение срока давности начинается с данного момента. Если договор

включает отлагательное условие, срок давности начинает течь с момента его

наступления. Например, при условии оплаты долга по первому требованию

кредитора давность течет со времени уведомления должника о необходимости

исполнения. При возникновении обязательств из причинения вреда течение

сроков давности начинается, как правило, с момента, когда потерпевшее лицо

узнало или должно было узнать о причинении ему вреда. Но при нарушении

абсолютных прав, в частности права собственности, течение давности

начинается с момента правонарушения.

Действие института давности юридически связывается в основном с

предположением о небрежности кредитора в своевременном предъявлении

должнику своих требований. Этим обосновывается установление во всех

правовых системах правил о приостановлении и перерыве течения исковой

давности при обстоятельствах, когда предъявление иска обуславливается иными

факторами.

Приостановление сводится к тому, что в давностный срок не засчитывается

время, в течение которого управомоченное лицо оказывается не в состоянии

предъявить иск или по меньшей мере от него нельзя ожидать предъявления

иска.

К обстоятельствам, обуславливающим приостановление сроков давности,

относятся: наступление обстоятельств неопреодолимой силы, военные

действия, отсутствие у недееспособного лица законного представителя и

некоторые другие случаи. Оценка такого рода обстоятельств принадлежит суду

или арбитражу. Время, в течении которого действуют указанные

обстоятельства, не засчитывается в давностный срок, но после того, как они

отпали, начавшееся течение давности продолжается, то есть учитывается и

прошедшее до приостановления время.

Перерыв исковой давности связан с наступлением обстоятельств, нарушающих

течение давностного срока, при которых ранее истекшее время становится

бесполезным. Оно не учитывается, и после устранения этих препятствий может

начаться только новое течение давности.

Известны два вида оснований для перерыва, связанные с действием кредитора

или должника.

Во-первых, предъявление кредитором иска или совершение им действий,

приравненных к предъявлению иска. К таким действиям, предусмотренным

законом, относятся наложение ареста на имущество должника, заявление

требований через судебного исполнителя или конкурсному управлению и т.д.

Во-вторых, признание должником в письменной или устной форме своего

обязательства. Оно может быть результатом одностороннего или двустороннего

акта, подтверждающего обязательство или содержащего обещание должника о его

исполнении, либо такого поведения должника, из которого можно заключить,

что он знает о своем обязательстве и признает права кредитора. Кредитор

может прервать течение срока давности столько раз, сколько считает

необходимым.

55. Порядок создания и деятельности в РФ предприятий с иностранными

инвестициями.

Создание и деятельность иностранных юридических лиц на территории

Российской Федерации регулируется следующими законодательными и

нормативными актами:

Законом «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 04.07.91 № 1545-1 с

изменениями от 24.12.93 и дополнениями от 19.06.95г. и Законом «Об

инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26.06.91 № 1488-1 с изменениями на

19.06.95г.

Во исполнение этих законов изданы т.н. подзаконные акты - указы и

постановления, а для более детальной регламентации издаются

ведомственные нормативные акты - приказы, инструкции, письма.

Помимо вышеперечисленных законодательных актов иностранные инвестиции

регулируются и международными договорами, действующими на территории

Российской Федерации, причем в этих случаях главенствует принцип приоритета

международно-правовых норм - если международным договором устанавливаются

иные правила, чем предусмотренные законами РФ, применяются правила

международного договора.

Согласно Закону «Об иностранных инвестициях» иностранными инвесторами в РФ

могут быть:

иностранные юридические лица, включая, в частности, любые компании, фирмы,

предприятия, организации или ассоциации, созданные и правомочные

осуществлять инвестиции в соответствии с законодательством страны своего

местонахождения;

иностранные граждане, лица без гражданства, советские граждане, имеющее

постоянное местожительство за границей, при условии, что они

зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их

гражданства или постоянного местожительства;

иностранные государства;

международные инвестиции.

Иностранными инвестициями являются все виды имущественных и

интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты

предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли.

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ И ВИДЫ ПРЕДПРИЯТИЙ

С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ

Виды предприятий с иностранными инвестициями:

предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (совместные

предприятия), а также их дочерние предприятия и филиалы;

предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, а также их

дочерние предприятия и филиалы;

филиалы иностранных юридических лиц.

Предприятия с иностранными инвестициями на территории РФ создаются и

действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и

товариществ, предусмотренных действующим законодательством. Согласно ГК РФ

существуют следующие виды хозяйственных обществ и товариществ:

полное товарищество;

товарищество на вере;

общество с ограниченной ответственностью;

общество с дополнительной ответственностью;

акционерное общество (закрытое и открытое).

Полным товариществом признаётся товарищество, участники которого отвечают

по его обязательствам принадлежащим им имуществом (и, следовательно, не

могут участвовать в других полных товариществах, т.к. в противном случае

принцип ответственности своим имуществом мог бы быть поставлен под вопрос).

Под товариществом на вере понимается товарищество, в котором участвует как

минимум одно лицо, отвечающее по обязательствам товарищества своим

имуществом (полный товарищ) и как минимум одно лицо, несущее связанный с

деятельностью товарищества риск в пределах сумм внесённых вкладов

(вкладчик).

Общество с ограниченной ответственностью – это учреждённое одним или

несколькими лицами общество, участники которого не отвечают по его

обязательствам и несут риски убытков, связанных с деятельностью общества, в

пределах стоимости своих вкладов в уставный капитал.

Общество с дополнительной ответственностью – это по сути дела то же самое,

что и общество с ограниченной ответственностью, с одним отличием: участник

его несут ответственность по его обязательствам в одинаковом для всех

кратном (трёхкратным, пятикратном, десятикратном) размере к стоимости

вкладов в уставный капитал (а не в пределах лишь стоимости вкладов, как это

предусмотрено для ООО).

Акционерное общество – это общество, уставный капитал которого разделён на

определённое число акций, и участники которого не отвечают по его

обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в

пределах стоимости принадлежащих им акций.

ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ

Предприятие с иностранными инвестициями может быть создано 3 путями:

путём его учреждения;

в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции)

в ранее учреждённом предприятии без иностранных инвестиций;

путём приобретения иностранным инвестором предприятия без иностранных

инвестиций полностью.

Создание предприятий с иностранными инвестициями путём его учреждения

Предприятие с иностранными инвестициями учреждается в порядке,

предусмотренном действующим на территории РФ законодательством о

предприятиях и предпринимательской деятельности, хозяйственных обществах и

товариществах с учётом дополнений, установленных Законом «Об иностранных

инвестициях в РФ». Государственная регистрация предприятий с иностранными

инвестициями осуществляется на уровне субъектов Федерации (правительством

республик в составе РФ, администрациями краёв, областей, автономной

области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга). При этом

предприятия топливно-энергетического комплекса, а также предприятия с

иностранными инвестициями, объём иностранных инвестиций в которые превышает

100 млн. неденоминированных рублей, должны регистрироваться Государственной

регистрационной палатой при Министерстве экономики РФ.

Для регистрации учредителям необходимо подготовить следующие документы:

Иностранный учредитель:

документ о платёжеспособности;

документ, доказывающий наличие статуса юридического лица (для юридических

лиц), либо документ, подтверждающий регистрацию для ведения хозяйственной

деятельности в стране гражданства или постоянного местожительства (для

физических лиц).

Российский учредитель:

копии своих учредительных документов (для юридических лиц);

копию свидетельства о регистрации (для юридических лиц);

копию решения собственника имущества / уполномоченного им органа о создании

предприятия.

Оба учредителя:

заявление учредителей с просьбой о регистрации (с приложением), заполняемые

по установленным формам;

учредительные документы – в зависимости от правовой формы: договор, либо

договор и устав, либо устав. Договор должен быть подписан, а устав –

утверждён учредителями;

протокол учредительного собрания (представляется при количестве учредителей

более 1);

регистрационную карточку установленной формы (2 экземпляра);

справку, подтверждающую неповторяемость наименования;

документы, подтверждающие оплату госпошлины и регистрационного сбора);

документ, подтверждающий оплату 50% уставного капитала, указанного в

учредительных документах:

заключение соответствующих экспертиз (в предусмотренных законом случаях).

Порядок государственной регистрации предприятий с иностранными

инвестициями:

оплата регистрационного сбора;

представление документов в Регистрационную палату (РП);

получение временного свидетельства о регистрации и зарегистрированных в РП

учредительных документов:

получение кодов в Госкомстате;

изготовление печати;

постановка на учёт в Пенсионном фонде, Фонде обязательного медицинского

страхования;

постановка на учёт в налоговой инспекции;

открытие счетов в банке;

представление в РП: справок из банка о банковских реквизитах, из налоговой

инспекции о постановке на учёт, из Госкомстата о присвоении кодов,

временного свидетельства, декларации на печать;

получение постоянного свидетельства о регистрации взамен временного;

внесение в Государственный реестр, который ведётся РП при Министерстве

экономике РФ;

постановка на учёт в Фонде социального страхования и Фонде занятости

населения.

Порядок создания предприятий с иностранными инвестициями путём приобретения

иностранными инвесторами долей участия в предприятиях, акций и иных ценных

бумаг

Доли участия (паи, акции) в предприятиях могут приобретаться иностранными

инвесторами как за российские рубли, полученную в качестве дохода из

источников на территории РФ, так и на иностранную валюту. В первом случае

предприятие считается предприятием с иностранными инвестициями, если

иностранный инвестор имеет в нём более 50% долей участия. Во втором случае

предприятие рассматривается как предприятие с иностранными инвестициями.

Приобретение иностранными инвесторами долей участия, паёв, акций и других

ценных бумаг подлежит регистрации.

ВИДЫ И УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ

Предприятие с иностранными инвестициями может осуществлять любые виды

деятельности, отвечающие целям, предусмотренным в уставе предприятия, за

исключением запрещённых действующим на территории РФ законодательством.

Для ведения страховой и посреднической деятельности, связанной с движением

ценных бумаг, а также банковской деятельности предприятие с иностранными

инвестициями должно получить соответствующую лицензию в уполномоченном на

то органе.

Предприятие с иностранными инвестициями может создавать дочерние

предприятия с правами юридического лица, а также филиалы и

представительства на территории РФ и за её пределами.

Предприятия с иностранными инвестициями могут на добровольных началах

объединяться в союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные и

другие объединения на условиях, не противоречащих антимонопольному

законодательству РФ.

Предприятия с иностранными инвестициями могут на договорной основе

определять условия реализации производимой ими продукции (работ, услуг) на

российском рынке. Оплата предприятиями с иностранными –инвестициями

поставок товаров и услуг с российского рынка, в том числе плата за

пользование помещениями на территории РФ, производится в российских рублях.

Имущество, ввозимое на территорию РФ в качестве вклада иностранных

инвесторов в уставный фонд предприятия, а также имущество, предназначенное

для собственного материального производства, освобождается от взимания

таможенной пошлины и не облагается налогом на импорт.

Предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, и совместные

предприятия, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют

более 30%, вправе без лицензий экспортировать продукцию собственного

производства и импортировать продукцию для собственных нужд за исключением

случае, предусмотренных действующими на территории РФ международными

договорами.

Бухгалтерский учёт и отчётность предприятий с иностранными инвестициями на

территории РФ ведутся по правилам, принятым в РФ, а при желании – также по

правилам, действющим в стране происхождения иностранного инвестора.

56. Ответственность за нарушение денежного обязательства.

ГК: Глава 25, статья 395

Статья 395 “Ответственность за неисполнение денежного обязательства”

1. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного

удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо

неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат

уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется

существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является

юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского

процента на день исполнения денежного обязательства или его

соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может

удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского

процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти

правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или

договором.

2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным использованием его

денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на

основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника

возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы

этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или

договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Денежное обязательство – это обязательство, в силу которого должник обязан

передать в собственность кредитору денежные знаки в определенной или

определимой сумме. Так понимается денежное обязательство в

законодательстве, судебной практике и доктрине всех изучаемых стран.

Денежные обязательства всегда являются родовыми.

Очень часто денежное обязательство может быть выражено в иностранной

валюте, а платеж должен быть совершен в национальной валюте должника и

наоборот. В таких случаях необходимо различать валюту долга и валюту

платежа. Валюта долга – это денежные единицы, в которых зафиксирована его

экономическая ценность, в то время как валюта платежа – это денежные

единицы, платежом которых денежное обязательство погашается.

Вопрос о возмещении убытков, возникших за время просрочки, тесно связан с

нормами о начислении процентов.

По денежному обязательству могут начисляться проценты, размер которых может

быть установлен в договоре (договорный процент) и в законе (законный

процент). В странах континентальной Европы приняты проценты по гражданским

сделкам – 4% и по торговым сделкам – 5%. Праву Англии и США не известно

понятие законного процента. Размер подлежащих выплате процентов

определяется судом.

Запрещается взыскивание сложных процентов, то есть процентов на проценты,

по гражданским сделкам; но на банки и другие кредитные учреждения этот

запрет не распространяется.

В случае просрочки по денежному обязательству также начисляются в указанных

размерах проценты, которые засчитываются вместо возмещения убытков. Сверх

процентов могут быть взысканы конкретные убытки. Убытки от обесценения за

время просрочки не возмещаются, поскольку считается, что они не могли быть

предвидены сторонами

57. Представительство и доверенность.

ГК: статьи 182-189.

Представительство – это отношение, в силу которого одно лицо

(представитель) совершает юридические действия от имени другого лица

(представляемого), и правовые последствия этих действий, если они совершены

в пределах предоставленных представителю полномочий, возникают

непосредственно для предоставляемого. Представительство основывается на

полномочии, возникающем либо в силу личного заявления представляемого,

связанного обычно с представителем особым договором о представительстве

(договорное представительство), либо в силу закона, представляющего такое

право лицам, обладающим родительскими и опекунскими правами (законное

представительство). Полномочие может быть не только прямо выраженным, но и

подразумеваемым. Предметом поручения может быть ведение отдельных либо всех

дел представляемого.

Характерные признаки:

1. Представитель совершает юридические действия, но не фактические.

Фактические действия совершает простой посредник: маклер, брокер,

куртье. Он сводник, т.е. только сводит, но не участвует в сделке.

2. Представитель действует в силу законных полномочий (опекуны, родители).

Представитель должен иметь доверенность.

3. Представитель действует от имени представляемого.

4. Все права и обязанности возникают для представляемого.

Представительство может быть:

o Прямым (то есть прямо действует от имени и за счет представляемого

(договор поручения).

o Косвенным (к нему относится договор комиссии. У нас такого

представительства нет).

По континентальному праву Европы представительство делится на два вида:

1. Право осуществляемое служащими торгового предприятия. Основой служит

договор трудового найма. При этом представителями торгового предприятия

являются не все его служащие, а только те, в служебную функцию которых

входит осуществление представительства предприятия. Представительство

осуществляется по всем сделкам, которые являются постоянными для

деятельности предприятия. Служащие наделены определенной доверенностью.

Объем полномочий различен. Характерно предоставление служащим широко

объема полномочий при сохранении за собственником предприятия права на

контроль за их деятельностью.

Прокура – вид прямого представительства. Прокурист обладает очень широким

кругом полномочий. Прокурист вправе совершать не только сделки, обычные

для предприятия его предпринимателя, но также и сделки, свойственные вообще

торговым предприятиям, хотя бы эти сделки и выходили за рамки обычной

деятельности его предпринимателя. Предоставление прокуры, а равно ее отзыв

подлежат занесению в торговый реестр. Смерть собственника предприятия не

прекращает отношения по прокуре. Прокура прекращается:

o Смертью прокуриста;

o Прекращением правоотношений, на которых она была основана;

o Отзывом собственника предприятия без изложения объяснения;

o Открытием конкурса над имуществом собственника;

o Отчуждением предприятия.

Служащий к наименованию предприятия должен добовлять указание на

существование прокуры. Прокура не передаваема.

Особую группу служащих, участвующих в оперативной работе торговых

предприятий, составляют коммивояжеры – лица, разъезжающие по указанным

предпринимателем регионам м принимающие заказы на его товар. Они помимо

заработной платы имеют право на возмещение расходов, вызванных разъездами.

Они вправе получать деньги за товары и устанавливать сроки платежей.

Образцы товаров, которые имеет при себе коммивояжер, как правило, подлежат

таможенному обложению при ввозе в данную страну. При обратном вывозе этих

образцов таможенные пошлины возвращаются.

К представительству через коммивояжера применяются общие правила о

представительстве торговых предприятий его служащими.

2. Представительство осуществляемое через различного рода торговых

агентов, которые посредничают при заключении сделок или заключают сделки от

имени представляемого и находятся с представляемым в постоянных отношениях.

Они являются самостоятельными представителями. Это торговые представители

или торговые агенты. О самостоятельности торгового представителя

свидетельствует то, что за услуги он получает вознаграждение в форме

обусловленного процента от цены заключенной сделки или в форме тантьемы, то

есть выплаты из чистой прибыли, а также регистрация его в качестве лица,

осуществляющего самостоятельный промысел, и ведение им торговых книг. Для

постоянного представительства торговый представитель должен иметь

поручение, даваемое на определенный или неопределенный срок.

Действительность и объем полномочий, данных торговому представителю для

заключения сделок, определяется по законам страны, в которой он имеет

местожительство или ведет свои дела. Ограничение полномочий представителя

в отношении третьих лиц действует лишь в случае, когда третьи лица знали

или должны были знать об истинном объеме полномочий.