Гражданский кодекс

БОЛЬШАЯ ЛЕНИНГРАДСКАЯ БИБЛИОТЕКА - РЕФЕРАТЫ - Гражданский кодекс

Гражданский кодекс

СОДЕРЖАНИЕ

ВВДЕНИЕ…………………………………………………………………3

Понятие и правовое положение ООО………..……………………4

Ocновные новеллы Закона об ООО……………………………….9

Права и обязанности участников общества…………….………12

Порядок создания, реорганизации и ликвидации ООО……...15

ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………27

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ……………………28

В В Е Д Е Н И Е

Пункт 1 ст. 1 Федерального закона «об обществах с ограниченной

ответственностью» гласит, что данный закон определяет правовое положение

ООО, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и

ликвидации общества. В соответствии сданной статьей я и решил построить

план своей курсовой работы.

И так общество с ограниченной ответственностью является

разновидностью объединения капиталов, не требующих личного участия своих

членов в делах общества.

С 1 марта 1998 года введен в действие Федеральный закон "Об обществах с

ограниченной ответственностью". Наряду с Федеральным законом "Об

акционерных обществах" он стал одним из центральных законодательных актов,

определивших на базе соответствующих общих правил Гражданского кодекса РФ

статус одной из двух основных разновидностей хозяйственных обществ -

главных субъектов современного имущественного оборота.

Новым для нашего законодательства является правило о том, что

уставный капитал общества разделяется на доли заранее определенных

учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК). Это в значительной

степени формализует имущественное участие в обществе и упрощает процедуру

управления, а также передачу долей.

Термин «доля в уставном капитале» употребляется ГК в двух значениях:

как элементарные доли заранее определенного размера, на которые разделен

уставный капитал, и как совокупная доля (сумма элементарных долей),

принадлежащая конкретному участнику[1].

Имущество общества, включая уставной капитал, принадлежит на праве

собственности ему самому как юридическому лицу и не образует объекта

долевой собственности участников. Поскольку вклады участников становятся

собственностью общества, нельзя сказать, что его участники отвечают по

долгам общества в пределах внесенных ими вкладов. В действительности они

вообще не отвечают по долгам общества, а несут лишь риск убытков (утраты

вкладов). Даже те из участников, кто не внес свой вклад полностью, отвечают

по обязательствам общества лишь той частью своего личного имущества,

которая соответствует стоимости неоплаченной части вклада.[2]

Ранее действовавшим законодательством (ст. 11 Закона «о

предприятиях») общества с ограниченной ответственностью, как известно,

именовались товариществами и отождествлялись с акционерными обществами

закрытого типа. В настоящее время это абсурдное, по сути, положение не

действует. Сказанное, однако не означает необходимости скорейшего внесения

изменений в учредительные документы таких коммерческих организаций. Эти

документы продолжают действовать в части, не противоречащей правилам нового

ГК.

Общество с ограниченной ответственностью является наиболее типичной

формой “компании одного лица” и в развитых зарубежных правопорядках.

Поэтому абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК прямо допускает такую возможность, что

расходится с чисто грамматическим пониманием “общества”, но вполне

соответствует юридическому существу дела. ГК исключает только возможность

единоличного участия в обществе с ограниченной ответственностью другой

компании «одного лица».

Понятие и правовое положение

общества с ограниченной ответственностью

В отечественном праве общества с ограниченной ответственностью имеют

довольно противоречивую историю. В первом российском Гражданском кодексе

1922 года "товарищества с ограниченной ответственностью" рассматривались

как товарищества, по обязательствам которых их участники отвечают "личным

имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном (напр., трехкратном,

пятикратном, десятикратном) отношении к сумме вклада каждого товарища"

(ст.318). В новейшем законодательстве такая конструкция была возрождена п.5

ст.19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года,

а затем ст.95 ГК РФ под названием "общества с дополнительной

ответственностью". Закон и сейчас предполагает распространение на такие

общества правил об обществах с ограниченной ответственностью (п.3 ст.95

ГК), по сути рассматривая их в качестве разновидности последних. В связи с

этим в первоначальных вариантах Закона об обществах с ограниченной

ответственностью предполагалось наличие нескольких специальных правил и о

таких обществах, однако после первого чтения законопроекта в

Государственной Думе они были исключены как не относящиеся к предмету

данного закона.

В своем традиционном виде общества с ограниченной ответственностью

впервые упоминаются в Положении об акционерных обществах и обществах с

ограниченной ответственностью, утвержденном постановлением Совета Министров

СССР от 19 июня 1990 года N 590. Однако действие названного союзного

подзаконного акта вскоре было парализовано принятым 25 декабря 1990 года

российским Законом "О предприятиях и предпринимательской деятельности",

который отождествил общества ("товарищества") с ограниченной

ответственностью и акционерные общества закрытого типа (ст.11)[3]. (Оно не

возобновлялось и после отмены данного закона в связи с принятием части

первой нового ГК РФ.)

В Гражданском кодексе РФ обществам с ограниченной ответственностью

как самостоятельной разновидности юридических лиц - коммерческих

организаций посвящен ряд специальных правил (ст.87-94), а также общие нормы

о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст.66-68). Однако их явно

недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких

обществ (Кодекс и не ставил перед собой этой задачи, ограничившись лишь

общими нормами о статусе данных обществ), поэтому принятие специального

закона стало насущно необходимым. Но в течение более чем трех лет (с 8

декабря 1994 года по 1 марта 1998 года) перечисленные правила оставались

единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной

ответственностью[4].

Таким образом, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, по

сути, впервые в российском праве дал развернутую, отвечающую современным

потребностям регламентацию правового статуса этих хозяйственных обществ.

Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия данного Закона в

соответствии с п.2 ст.1 ограничена: из нее в значительной мере изъяты

общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской,

страховой и инвестиционной деятельностью (поскольку на них в первую очередь

распространяется действие специального законодательства - законов о банках

и банковской деятельности, о страховании и т.д.), а также общества,

осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции[5].

Кроме того, Закон дает возможность участникам "товариществ с

ограниченной ответственностью", созданных до введения в действие части

первой Гражданского кодекса, то есть чаще всего по Закону о предприятиях (в

том числе в форме "акционерных обществ закрытого типа", никогда не

предполагавших выпускать какие-либо акции), выбрать организационно-правовую

форму продолжения своей деятельности. Многие из таких обществ

("товариществ") создавались на базе приватизированных государственных

предприятий в начале 90-х годов (еще до принятия специальных

законодательных актов о приватизации), в том числе, например, в сфере

торговли и бытового обслуживания населения, и имеют количество участников,

превышающее установленный п.3 ст.7 Закона лимит, поскольку ранее

действовавшее законодательство не содержало таких ограничений.

Согласно п.3 ст.59 Закона общества с ограниченной ответственностью,

имеющие на 1 марта 1998 года более 50 участников, должны до 1 июля 1998

года либо преобразоваться в акционерные общества или производственные

кооперативы либо уменьшить число участников до установленного Законом

предела. При этом они вправе преобразоваться в закрытые акционерные

общества без ограничения предельной численности участников, установленной

п.3 ст.7 Федерального закона "Об акционерных обществах" (поскольку

последний разрешает сохранять закрытые акционерные общества с числом

участников более 50, если они были созданы до введения в действие этого

закона, - п.4 ст.94). Тем самым разрешен довольно острый практический

вопрос, связанный с нежеланием ранее созданных в основном на базе

государственных предприятий крупных "акционерных обществ закрытого типа" и

"товариществ с ограниченной ответственностью" преобразовываться в открытые

акционерные общества или сокращать количество своих участников, то есть

допускать в свои ряды новых членов, не являвшихся работниками данных

предприятий.

Важно отметить и повышенное внимание нового Закона к процедуре

реорганизации (преобразования) таких обществ в связи с необходимостью

приведения их правового статуса в соответствие с требованиями

законодательства. Поскольку она носит вынужденный характер и продиктована

новым Законом, о требованиях которого учредители общества ранее,

разумеется, не могли знать, они не только освобождаются от уплаты

регистрационного сбора при государственной регистрации необходимых

изменений их правового статуса. В соответствии с абз.3 п.3 ст.59 к ним не

применяются требования об извещении всех кредиторов о предстоящей

реорганизации (пп.1 и 2 ст.60ГК, п.5 ст.51 Закона)[6].

В соответствии с Законом[7], обществом с ограниченной

ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или

несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого

разделен на доли определенных учредительными документами размеров;

участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,

связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими

вкладов.

Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью была

создана в Германии в конце XIX в[8].

В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной

ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).

После Первой мировой войны она стала использоваться в континентальном

европейском праве, английский же (а вслед за ним и американский)

правопорядок не воспринял ее, используя для данной цели конструкцию

«закрытой компании» (close corporation). Последняя под именем «закрытого

акционерного общества» была некритически перенесена в российский Закон о

предприятиях и предпринимательской деятельности 1990 г. В результате этого

названный Закон в ст. 11 отождествил конструкции общества с ограниченной

ответственностью и «акционерного общества закрытого типа», выполняющие в

разных правопорядках одну и ту же экономическую функцию.

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все

существенные черты германского закона. Несколько позднее общества получили

распространение и в России.

Любопытно, что в США, Англии, Голландии, Бельгии обществ с

ограниченной ответственностью не существовало. Там уже давно укоренились

акционерные общества, которых становилось больше. Германия и Россия стали

исключением. Германия и Россия в силу своих географических особенностей

опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний,

которые позволили бы накопить богатство (хотя Россия, все-таки, как

признают современные политологи, колонизировала территорию за Уралом).

Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной

мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества,

пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах

континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально

были экзотическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франции число обществ с

ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных

обществ.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, общества относятся к

категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью

деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим

положением такие организации (за исключением унитарных предприятий и других

предусмотренных законом) обладают общей (универсальной) правоспособностью.

Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не

запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых

устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на

основании разрешения (лицензии). На сегодня основным нормативным актом,

устанавливающим такой перечень, является, Постановление Правительства РФ от

24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Это противоречит положению ГК РФ о том, что данный перечень должен

устанавливаться законом, но до настоящего времени такой закон не принят.

Универсальная правоспособность может трансформироваться в специальную

(предметную), что регламентируется ГК РФ и Законом, где говорится, что

универсальная правоспособность может быть "определенно ограничена" Уставом

общества, утвержденным учредителями при создании общества. Интересно, что,

если разрешенная законом универсальная правоспособность может перейти в

специальную, то установленная законом для некоторых категорий юридических

лиц специальная правоспособность не может по решению учредителей

трансформироваться в общую.

Законом также предусматриваются случаи, когда, независимо от желания

учредителей общество, будет иметь специальную правоспособность: "...Если

условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на

осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование

осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение

срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять

только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением

(лицензией), и сопутствующие виды деятельности". Примерами таких

специфических видов деятельности могут являться страховая и банковская

деятельность.

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие

обособленного имущества и самостоятельная ответственность по своим

обязательствам этим имуществом. Все юридические лица принято разделять на

тех, которые обладают правом собственности на обособленное имущество и на

тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними

имущество. Общество с момента регистрации приобретает право собственности

на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество

несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему

имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его

участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные

для общества указания, либо иным образом имеют возможность определять его

действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности

имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его

обязательствам.[9]

Общество должно иметь полное фирменное наименование и вправе меть

сокращенное фирменное наименование на русском языке и на других языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать

полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно

содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с

ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование общества на русском языке не может содержать

иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую

форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не

предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской

Федерации (п. 1 ст. 4 Закона).

Фирменное наименование является также одним из признаков юридического

лица и выполняет идентификационную функцию. Юридическое лицо имеет

исключительное право на использование своего фирменного наименования и

вправе требовать от третьих лиц, неправомерно его использующих, прекращения

данных действий и возмещения убытков.

В соответствии с Законом, общество может создавать филиалы и

открывать представительства по решению общего собрания участников общества,

принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов

участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия

такого решения не предусмотрена уставом общества.

Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории

Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований Закона и иных

федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в

соответствии с законодательством иностранного государства, на территории

которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не

предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с

правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в

соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами,

а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с

законодательством иностранного государства, на территории которого создано

дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено

международными договорами Российской Федерации. Основания признания обществ

зависимыми и дочерними по комментируемому Закону не содержит дополнительных

особенностей для ООО по сравнению с ГК РФ.

Взаимная ответственность основного и дочернего обществ также

определяется в соответствии ГК РФ и законом об ООО, то есть действует

принцип раздельной ответственности данных юридических лиц по своим

обязательствам. Исключение составляют случаи солидарной ответственности

основного общества по долгам дочернего при заключении последним сделок во

исполнение указаний основного общества, а также случаи субсидиарной

ответственности основного общества при банкротстве дочернего, если

арбитражный суд установит в этом вину основного общества. Интересным

представляется положение Закона о том, что участникам дочернего общества

предоставляется самостоятельное право требовать возмещения основным

обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему

обществу. Думается, что правильнее было бы говорить о праве самого общества

как юридического лица (со всеми вытекающими из этого последствиями)

требовать возмещения убытков другим лицом, по вине которого ему были

причинены убытки. Кроме того, неясно, как участник общества может

самостоятельно подавать такой иск в юрисдикционный орган.

Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций

акционерного общества или более двадцати процентов долей уставного капитала

другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно

опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные

о государственной регистрации юридических лиц.

В соответствии пунктом 2 ст. 7 закона, государственные органы и

органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ,

если иное не установлено федеральным законом. Государственные органы

принято разделять на государственные органы власти и государственные органы

управления. Очевидно, эти последние вправе создавать общества.

Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его

единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с

одним участником.

Общество не может иметь в качестве единственного участника другое

хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Положения Федерального закона об ООО распространяются на общества с

одним участником постольку, поскольку настоящим данным законом не

предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих

отношений.

Данные положения Закона являются довольно интересными, поскольку, как

известно, они заимствованы из зарубежного права, где давно разработана и

успешно применяется концепция "компании одного лица". В такой компании

единственный ее учредитель выступает, как говорится, сразу во всех

ипостасях: он и орган управления (должностное лицо), и работник, и

участник. В связи с этим могут возникать различные курьезные ситуации. К

примеру, банкротство единственного участника может автоматически влечь за

собой банкротство общества, в то время, как банкротство одного из членов

общества, где десятки участников, может пройти совершенно безболезненно для

него. С точки зрения уголовного права единственный учредитель также, в

случае совершения им противоправных деяний, содержащих состав преступления,

будет единственной фигурой, представляющей "интерес" для органов

предварительного следствия. В случае отправки такого предпринимателя в

"места не, столь отдаленные", дальнейшее функционирование юридического

лица, созданного им, будет под большим вопросом. Таким образом, при

применении Закона необходимо постоянно учитывать конкретные обстоятельства

возникших правоотношений, состав их участников и другие существенные

особенности.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В

случае, если число участников общества превысит установленный настоящим

пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое

акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение

указанного срока общество не будет преобразовано и число участников

общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно

подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа,

осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных

государственных органов или органов местного самоуправления, которым право

на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К

числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

Ocновные новеллы Закона об ООО

Закон об обществах с ограниченной ответственностью не только закрепил

развернутое регулирование их статуса, но и ввел ряд принципиальных для

российского права новшеств. Основные из них касаются прав и обязанностей

участников обществ; организации управления обществом с ограниченной

ответственностью; режима его имущества, включая уставный капитал;

совершения крупных и некоторых других сделок от имени общества.

Согласно п.2 ст.8 и п.2 ст.9 Закона у участников общества с

ограниченной ответственностью могут появляться дополнительные права и

обязанности. Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без

исключения участникам общества, так и определенным (отдельным) участникам.

В обоих случаях они предусматриваются либо уставом конкретного общества,

либо единогласным решением общего собрания. Речь, например, может идти о

праве участника (независимо от размера его доли) назначать одного из членов

правления или совета директоров общества или о его обязанности периодически

оказывать обществу какие-либо услуги. Возложение дополнительных

обязанностей на конкретного участника общества либо прекращение или

ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по

решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей

голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого

участника.

Идея таких дополнительных прав и обязанностей заимствована нашим

Законом из германского права. Однако здесь дополнительные права или

обязанности участника общества с ограниченной ответственностью обычно

оформляются дополнительным соглашением (договором) общества с участником и,

как правило, привязываются к его доле. Следовательно, при отчуждении доли

они могут переходить к новым участникам общества. В отличие от этого

российский Закон считает такие права и обязанности принадлежащими

исключительно участнику общества и потому не переходящими при отчуждении

его доли (абз.2 п.2 ст.8, абз.2 п.2 ст.9 Закона).

С целью защиты интересов мелких участников общества Закон допускает

кумулятивное голосование при избрании членов наблюдательного совета и

коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной

ответственностью (если это предусмотрено в уставе общества) (п.9 ст.37).

При кумулятивном голосовании даже меньшинство участников способно провести

свою кандидатуру в выборные органы. Эта прогрессивная идея заимствована из

акционерного законодательства (ср. ст.59, п.4 ст.66 Закона об акционерных

обществах), где, впрочем, ее применение ограничено выборами членов

наблюдательного совета (совета директоров) и не распространяется на выборы

коллегиального исполнительного органа общества.

Отсюда же заимствована и идея проведения "заочного голосования"

(ст.38 Закона, ср. ст.50 Закона об акционерных обществах), которое не может

проводиться лишь по вопросам утверждения годовых отчетов и балансов

общества. Для крупных акционерных обществ с тысячами акционеров проведение

голосования опросным путем во многих случаях неизбежно, однако для обществ

с ограниченной ответственностью, число участников которых не может быть

более 50 (а в ряде случаев составляет величину на порядок меньшую), оно

представляется по меньшей мере небесспорным, особенно по вопросам

реорганизации и ликвидации общества, исключения из него участника и т. п.

Тем не менее такое решение закреплено и в модельном законе СНГ об обществах

с ограниченной ответственностью.

В структуре управления обществом допускается появление

наблюдательного совета (совета директоров), контролирующего прежде всего

деятельность исполнительных органов общества. Ведь по Закону к компетенции

наблюдательного совета относится формирование исполнительных органов

общества, досрочное прекращение их полномочий, а также дача согласия на

совершение от имени общества крупных сделок или сделок, в совершении

которых имеется заинтересованность лиц, входящих в состав исполнительных

органов или наблюдательного совета общества. Однако эта основная функция

ослаблена возможностью участия в его деятельности членов коллегиального

исполнительного органа (число которых в соответствии с абз.5 п.2 ст.32 не

должно, впрочем, превышать одной четвертой состава совета директоров).

Вместе с тем Закон устанавливает полную имущественную ответственность

членов наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа

общества за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (п.2

ст.44). Аналогичную ответственность перед обществом несет также единоличный

исполнительный орган или управляющая компания (либо наемный управляющий).

При этом с иском о ее применении вправе обращаться не только само общество

(через свои органы), но и любой из его участников, что существенно повышает

ее эффективность. При несостоятельности (банкротстве) общества по вине его

органов (их членов) либо также участников общества возникает их

субсидиарная ответственность перед кредиторами общества (п.3 ст.3 Закона,

абз.2 п.3 ст.56 ГК).

Единоличным исполнительным органом общества, либо членом его

коллегиального исполнительного органа теперь может быть лишь физическое

лицо (п.2 ст.40, п.1 ст.41 Закона) (если только речь не идет об управляющей

компании). В этой роли, следовательно, не может выступать представитель

юридического лица или публично-правового образования, действующий на

основании доверенности. Более того, такое физическое лицо выступает здесь в

личном качестве (а не как должностное лицо одного из участников) и потому

не может быть автоматически (без решения общего собрания или

наблюдательного совета) заменено, например, в случае его отстранения от

должности другим должностным лицом соответствующей организации. С одной

стороны, это обстоятельство укрепляет статус такого лица и снимает ряд

практических затруднений, связанных с участием в обществах других

юридических лиц или публично-правовых образований. С другой стороны, оно

должно усилить его осмотрительность, ибо за неблагоприятные результаты

своих действий по отношению к обществу он может ответить личным имуществом.

Весьма важными гарантиями соблюдения имущественных интересов

общества, представляющими собой в целом удачные заимствования из

акционерного законодательства, стали правила, ограничивающие возможности

совершения исполнительными органами общества от его имени крупных сделок

или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов или

другие участники общества. Так, согласно правилам ст.45 Закона сделка, в

совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена без

согласия общего собрания, принятого простым большинством голосов участников

общества, не заинтересованных в ее совершении. Иначе говоря, при

определении такого большинства из подсчета исключаются голоса

заинтересованных участников. Более того, заинтересованные участники, круг

которых определен п.1 ст.45 Закона по аналогии со ст.81 Закона об

акционерных обществах, обязаны информировать общее собрание о юридических

лицах, в которых они или связанные с ними лица имеют 20 и более процентов

участия, либо занимают должности в органах управления (поскольку сделки

общества с такими субъектами подлежат одобрению общим собранием), а также о

других известных им сделках с обществом, в которых они могут быть признаны

заинтересованными.

Крупными сделками п.1 ст.46 Закона (в полном соответствии с п.1 ст.78

Закона об акционерных обществах) признает сделки на сумму, превышающую 25

процентов стоимости имущества общества (если только речь не идет о сделках,

"совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества"). При

этом сделки на сумму от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества

могут совершаться с согласия его наблюдательного совета (если это прямо

предусмотрено уставом общества) (ср. п.4 ст.46 Закона и п.1 ст.79 Закона об

акционерных обществах). Принципиальной новеллой здесь стало правило п.6

ст.46, разрешающее конкретному обществу в соответствии с его уставом

совершать любые крупные сделки и при отсутствии согласия общего собрания

или наблюдательного совета. Это правило полностью развязывает руки

исполнительным органам общества и в современных отечественных условиях

может повлечь новые злоупотребления с их стороны.

Совершение обществом сделок с нарушением правил ст.45 и 46 Закона

создает возможность предъявления требований о признании их

недействительными со стороны не только самого общества, но и любого его

участника. Следует, однако, иметь в виду, что речь идет об оспоримых

сделках, действительность которых зависит от доказанности того, что

контрагент по сделке знал или заведомо должен был знать о таких

ограничениях (ст.174 ГК). Арбитражно-судебная практика склонна ужесточать

требования к таким сделкам, ссылаясь на то, что ограничения полномочий на

их совершение содержатся в законе, а не только в учредительных документах

общества, и потому контрагент всегда должен знать о них и соблюдать

требования закона под страхом признания соответствующей сделки ничтожной

(ст.168 ГК)[10].

В действительности же обычный контрагент общества вряд ли в состоянии

сам всякий раз сопоставить размер совершаемой сделки с размером имущества

общества на основании данных его последнего утвержденного баланса либо

выявить участников общества или членов его органов, заинтересованных в

совершении сделки. Предъявление к нему таких требований представляется

чрезмерным и без нужды осложняющим нормальный имущественный оборот (не

говоря уже о том, что теперь само общество вправе решать, требуют ли

крупные сделки, совершенные от его имени, предварительного согласия его

общего собрания или наблюдательного совета).

Права и обязанности участников общества

Общество обладает правом собственности на закрепленное за ним

учредителями в процессе создания имущество, а эти последние, взамен,

приобретают обязательственные права к обществу. В соответствии со статьей 8

Закона участники общества вправе:

. участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном

настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

. получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его

бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его

учредительными документами порядке;

. принимать участие в распределении прибыли;

. продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества

либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке,

предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

. в любое время выйти из общества независимо от согласия других его

участников;

. получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после

расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Содержание вышеозначенных прав участников общества конкретизируется в

уставе общества.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные

настоящим Федеральным законом.

Помимо прав, предусмотренных Законом, устав общества может

предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников)

общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его

учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению

общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества

единогласно.

Дополнительные права, предоставленные определенному участнику

общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли

(части доли) не переходят.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем

участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников

общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или

ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику

общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества,

принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов

участников общества, при условии, если участник общества, которому

принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого

решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может

отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив

письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом

указанного уведомления дополнительные права участника общества

прекращаются.

В статье 8 закона об ООО дается общий перечень прав участников

обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и

основывается на положениях п.1 ст.67 ГК, применяемых ко всем хозяйственным

товариществам и обществам. К специфическим правам участника общества с

ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного

выхода, содержание которого раскрывается в ст.26 Закона. Среди прав, не

поименованных в перечне, важнейшим можно назвать право предъявлять в

интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов

управления обществом.[11]

Набор прав участников общества, прямо предусмотренных Законом,

является минимальным и не может быть уменьшен или ограничен учредительными

документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать и

другие, так называемые дополнительные права его участников. Эти

дополнительные права имеют две существенные особенности. Во-первых, они

носят персональный характер, то есть ассоциируются не с долей в уставном

капитале, а лично с участниками. Соответственно, при переходе доли или ее

части к другому лицу дополнительные права, которые имел прежний обладатель

доли (части доли), к новому не переходят. Он может получить такие права

лишь по единогласному решению общего собрания участников. Во-вторых,

возможно предоставление дополнительных прав не всем, а лишь некоторым

участникам. В результате объем прав участников общества может существенно

различаться. По сути, п.2 статьи 8 легализует не дополнительные права, а

возможность наделять различных участников общества с ограниченной

ответственностью неодинаковым объемом прав, перечисленных в п.1. С одной

стороны, такое решение создает необходимую гибкость регулирования, а с

другой - может привести и к негативным последствиям, закладывая основу для

предоставления отдельным участникам общества необоснованных привилегий.

Закон не определяет характера дополнительных прав, которые могут

предоставляться участникам. На практике наиболее существенными являются

преимущества при голосовании либо при распределении полученной обществом

прибыли или ликвидационного остатка. Ввиду этого отсутствие в Законе

ограничений на предоставление дополнительных прав может привести к

ситуации, когда участник, сделавший наименьший вклад, получит в обществе

абсолютную власть, хотя это и маловероятно.

Наряду с правами участники общества несут определенные обязанности,

необходимый минимум которых закреплен в Законе, в соответствии с которым

участники общества обязаны:

. вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые

предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами

общества;

. не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие

коммерческой тайны. На сегодня регулирование вопроса о том, какая именно

информация может быть признана конфиденциальной, осуществляется ГК РФ,

который лишь дает общее определение информации, составляющей коммерческую

тайну. Перечень сведений, не могущих составлять коммерческую тайну,

определяется соответствующим постановлением Правительства. Надо заметить,

что данный перечень настолько широк, что охватывает практически все

сведения, которые содержат необходимую коммерческую информацию о субъекте

предпринимательства. К примеру, любому заинтересованному лицу по его

просьбе должен быть предоставлен бухгалтерский баланс, который является

сводом необходимой и достаточной информации не только о совершенных лицом

хозяйственных операциях, но и, подчас, об операциях которые находятся в

стадии подготовки. Нужно лишь уметь правильно прочитать и расшифровать

соответствующие статьи бухгалтерского баланса. Несомненно, так, как этот

вопрос урегулирован сегодня, быть не должно. Во всяком случае, должен быть

сужен или сам перечень сведений, не могущих составлять коммерческую тайну,

или круг лиц, имеющих право доступа к таким сведениям. Во всяком случае, ГК

РФ предусматривает принятие закона о коммерческой тайне, которым, в

частности, могли бы руководствоваться и участники общества при решении

возникающих разногласий по данному вопросу, и суд в случае возникновения

спора.

Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом,

устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные

обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут

быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на

всех участников общества по решению общего собрания участников общества,

принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных

обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению

общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух

третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии,

если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные

обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное

согласие.

Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника

общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли

(части доли) не переходят.

Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению

общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества

единогласно (ст. 9 Закона)

Подобно тому, как в законе устанавливаются основные права участников

общества с ограниченной ответственностью, ст.9 закрепляет их важнейшие

обязанности. На самом деле круг обязанностей участников общества шире,

однако они имеют более локальный характер, как, например, предусмотренная

п.4 ст.21 обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему

лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само

общество с указанием цены и других условий продажи.

По аналогии с дополнительными правами Закон допускает возложение на

всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей. Как

правило, такого рода обязанности касаются личного участия в деятельности

общества либо оказания ему каких-либо услуг. Важно отметить, что возложение

на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить

основанием для предоставления ему дополнительных прав.

Ранее действующее законодательство допускало фактически

неограниченную возможность исключения участника из общества с ограниченной

ответственностью по усмотрению остальных участников, новый закон об ООО

предусматривает строго судебный порядок исключения. При этом совокупная

доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10%

уставного капитала общества (независимо от того, какой частью голосов они

обладают). Такое решение создает для участников обществ с ограниченной

ответственностью более серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить и того,

что основания исключения сформулированы чрезвычайно гибко[12].

Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу в

момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. Общество

обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли,

определяемую по правилам п.2 ст.14 Закона, или выдать ему в натуре

имущество такой же стоимости.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Создание общества

Хотелось бы отметить, что вслед за Гражданским Кодексом Закон об ООО

устанавливает необходимость разработки двух учредительных документов при

организации общества. Наличие и учредительного договора, и устава отличает

общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых

форм юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, и

предопределяет совмещение характерных признаков хозяйственных товариществ и

акционерных обществ. По своей правовой природе договор, заключенный

учредителями общества, представляет собой не только договор о создании

общества, но и документ, содержащий нормы, регулирующие взаимоотношения

учредителей друг с другом и учредителей с созданным обществом на период его

существования. В отличие от хозяйственных товариществ общество может быть

создано одним лицом, что влечет за собой отсутствие учредительного

договора. Для обществ с одним учредителем установлен один учредительный

документ - это устав. Нетрудно заметить непоследовательность в разработке

правового статуса общества в законодательстве,[13] когда для одних обществ

требуется один учредительный документ (устав), а для других - два в

зависимости от количественного состава общества. Изменение количественного

состава участников общества влияет на число учредительных документов. При

увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения

между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника

учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание

возникновения договора. Подобные требования представляются неудачными и

вряд ли упростят существование общества с ограниченной ответственностью.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают

учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном

учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный

капитал в виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании

участники общества утверждают учредительные документы, избирают

исполнительные органы общества и (или) органы управления общества

(наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества),

утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный

капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания

общества.

Процесс создания общества требует определенных затрат (это и оплата

услуг юриста по разработке уставных документов, и оплата работы оценщика,

когда требуется независимая оценка вкладов в виде имущества, и оплата всех

государственных пошлин и сборов и т.п.) со стороны его учредителей, которые

солидарно отвечают по всем обязательствам, связанным с созданием общества,

взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство),

заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся

ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его

заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители

осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя

учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по

ним не переходят к обществу на основании факта его государственной

регистрации.

Законодательство Российской Федерации не исключает возможности

участия иностранных юридических и физических лиц в хозяйственных обществах

и товариществах. Дополнительные требования к порядку создания обществ с

участием иностранного лица (инвестора) установлены в Законе РСФСР от 4 июля

1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР"[14]. В основном эти требования

сводятся к предоставлению документов, характеризующих иностранного

инвестора, проведению соответствующих экспертиз, если они необходимы,

регистрации такого общества и определенному порядку оплаты доли иностранным

инвестором в создаваемом обществе. Пока отсутствует закон о государственной

регистрации юридических лиц, учредители, регистрируя общество с участием

иностранного инвестора, руководствуются Положением о порядке

государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и

постановлением Правительства РФ от 6 июля 1994 г. N 655 "О государственной

регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации" (СЗ

РФ. 1994. N 8. Ст. 866).

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать

общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию.

Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников)

общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из

учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки

их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность

учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению

вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками)

общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников

общества из общества.

Требования к уставу общества:

Устав общества должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах,

составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников

общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о

вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным

большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества

к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления

обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не

противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений

устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества

имеют положения устава общества.

Требования к учредительному договору.

Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с

настоящим Законом и действующий наряду с уставом, определяет правовое

положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты

договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. В

учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной

деятельности по созданию общества. В ст.89 ГК, посвященной учредительным

документам общества с ограниченной ответственностью, не определяются

сведения, которые должен содержать учредительный договор, а лишь дается

общий перечень информации, обязательной для учредительных документов,

однако в п.2 ст.52 ГК точно установлены положения, которые должны быть

туда включены. Учредительный договор должен быть заключен в простой

письменной форме путем составления одного документа согласно п.1 ст.89 ГК.

Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их

не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор

должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законодательством к

договорам (ст.420-422, 425, 432, 434 ГК и др.) и сделкам (глава 9 ГК) с

учетом его особенностей как учредительного договора. Так, после регистрации

учредительных документов, учредительный договор приобретает черты договора

присоединения.

Вторым (а если общество учреждается одним лицом - единственным)

учредительным документом общества является устав. Согласно ст.52, 89 ГК и

ст.11 Закона об ООО устав общества утверждается его учредителями, причем

единогласно (п.1 ст.11 Закона) на общем собрании. Императивной нормой абз.1

комментируемого п.2 устанавливаются те положения, которые должны

содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями

учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании

деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот

обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми

положениями, не противоречащими законодательству (ст.3 ГК). Сведения,

которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей

Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников.

Например, согласно ст.15 Закона положения устава вправе исключить

определенные виды имущества, которым могут вносить вклад в уставный капитал

общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет

участникам существенно дополнить устав теми или иными сведениями и

положениями.

Если участники не предусмотрели что-то при утверждении устава, то они

вправе добавить или изменить его положения. Включение в устав положений,

нарушающих законодательство, не влечет недействительности всего документа

(по аналогии с договором согласно ст.180 ГК). Не подлежит применению лишь

та его часть, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации

устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности.

Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону,

обязательны для исполнения участниками общества.

Содержание устава общества не должно относиться к сведениям,

представляющим коммерческую тайну. Возможность ознакомиться с уставом и

всеми его изменениями сформулирована императивной нормой, что исключает

установление любых ограничений и препятствий органами общества. Оригинал

устава и учредительного договора хранятся согласно ст.50 Закона по месту

нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте,

определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить

все участники общества. За изготовление копий устава и договора взимается

плата, которая должна соответствовать затратам на их изготовление. Общество

не вправе получать прибыль от подобных действий.

4. Учредительные документы общества изменяются в соответствии с

нормами закона и положениями самих учредительных документов. Изменения

вносятся по решению высшего органа управления обществом (собрание

учредителей). Изменения, принятые общим собранием, регистрируются тем же

органом и в том же порядке, что и само общество. Никаких ограничений на то,

как часто вносятся изменения в учредительные документы, в законодательстве

не установлено.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с

момента их государственной регистрации, если только третьи лица не знали и

не воспользовались этим обстоятельством в своих интересах.

Учредительный договор первичен, так как заключается учредителями для

создания общества и определяет порядок ведения совместной деятельности

учредителей по созданию общества, и разумно было бы считать, что в случае

несогласованности положений устава и учредительного договора в отношении

учредителей друг с другом приоритет должны бы иметь положения договора.

Однако в законе устанавливается иное не только для третьих лиц, но и для

участников.

Как того требует наше законодательство общество считается созданным с

момента его государственной регистрации. В соответствии с ГК и

комментируемым Законом она осуществляется на основании закона о

государственной регистрации юридических лиц, однако на сегодняшний день

этого закона не существует и необходимо руководствоваться Положением о

порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской

деятельности. Положением устанавливается перечень документов, которые

предоставляются в регистрирующий орган, определяются требования,

предъявляемые к этим документам, сроки регистрации и причина отказа в

регистрации.

Отказ в регистрации допускается согласно п.10 Положения о порядке

государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и

ст.51 ГК только по причине несоответствия состава представленных документов

и содержащихся в них сведений требованиям Положения. Следует добавить, что

сведения, составляющие учредительные документы, не должны нарушать

действующее законодательство Российской Федерации. Отказ в регистрации

общества может быть обжалован в арбитражный суд (ст.22 АПК).

В соответствии с законодательством для некоторых видов юридических

лиц любой организационно-правовой формы установлена специальная

регистрация. Так, согласно постановлению Правительства РФ от 6 июня 1994 г.

N 655 "О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики

Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 8. Ст.866) предусмотрена специальная

регистрация для юридических лиц (а следовательно, и для обществ) с

иностранным участником. Государственная регистрация банков и кредитных

организаций производится Банком России согласно Закону о банках,

регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом

согласно ст.32 Закона "Об организации страхового дела".

Государственная регистрация обществ (как и других юридических лиц)

сегодня носит явочно-нормативный характер, что означает более простой

порядок, чем разрешительный. При явочно-нормативном порядке регистрирующий

орган вправе только проверить положения учредительных документов на

соответствие законодательству и не уполномочен определять целесообразность

создания того или иного юридического лица. Однако, для кредитных

организаций регистрация связана с получением лицензии на занятие

соответствующей деятельностью.

После регистрации общество включается в Единый государственный

реестр.

В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных

при его создании, регистрация его может быть признана судом

недействительной, если допущенные нарушения неустранимы (п.2 ст.61 ГК).

Реорганизация общества

Хотелось бы заметить, формы реорганизации определены ГК и Законом об

ООО императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение,

преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть

использованы, хотя теоретически мыслимы и в прошлом существовали.[15]

Одним из способов прекращения и в определенных случаях -

возникновения юридического лица является реорганизация. Основные положения

о реорганизации юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной

ответственностью, содержатся в ст.57-60 ГК. При реорганизации общества

(обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке

универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может

перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого

общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в

результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от

его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит

добровольно по решению самого общества.

Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных

Законом о конкуренции. Указанный Закон допускает принудительное разделение

хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая

доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют

монополистическую деятельность, и (или) их действия приводят к ограничению

конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные

вышеназванным Законом.

Юридическое завершение и признание реорганизация получает в

государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с

момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве

правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае

присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается

внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении

деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены

необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому

было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или

присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности

участников общества с ограниченной ответственностью.

Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов

общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав,

которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу. При

использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов

неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект

правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден -

это единое общество, к которому перешли все права и обязанности

реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или

выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или

более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в

разделительном балансе. Именно об этом говорят пп.3 и 4 ст.58 ГК, тогда как

во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление

разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата

взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление

солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе

реорганизованного (п.3 ст.60 ГК).

В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации,

принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу

кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о

реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о

государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки

кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или

исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих

убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме

разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное

распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях

слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов

обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и

общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив

имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов

его кредиторов.

Предъявление кредиторами требований в сроки, указанные в

комментируемой статье, - право, но не обязанность кредиторов. Обязательство

не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом в

дальнейшем.

Слияние обществ

Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему

всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением

последних.

При слиянии образуется общество, которое является универсальным

правопреемником объединившихся (ранее существовавших) обществ. Слияние

происходит по инициативе самих обществ, однако для ее реализации в

определенных случаях требуется согласие государственного антимонопольного

органа. В соответствии со ст.17 Закона о конкуренции Государственный

комитет по антимонопольной политике (ГКАП) осуществляет предварительный

контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма

их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров

оплаты труда. Общества, принимающие решение о реорганизации в форме слияния

или присоединения, представляют в ГКАП ходатайство о даче согласия на

реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах

производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции

(товарах, услугах). Ходатайство может быть отклонено, если при его

удовлетворении возникает или усиливается доминирующее положение

соответствующего общества и (или) ограничивается конкуренция. ГКАП должен

быть уведомлен о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если

сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты

труда.

Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между

ними. В связи с тем, что реорганизация происходит на основе решений общих

собраний, важно определить, кто имеет право проявить инициативу,

потребовать созыва такого собрания. Очередное общее собрание созывается

исполнительным органом общества, а согласно ст.35 Закона об ООО инициативу

созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут

проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный

совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не

менее чем одной десятой от общего числа голосов. Следует также иметь в

виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного

порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой

участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Общее собрание каждого из объединяющихся обществ принимает решение:

1) о слиянии;

2) об утверждении договора о слиянии;

3) об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния;

4) об утверждении передаточного акта.

Решение по всем указанным вопросам должно приниматься единогласно

всеми участниками общества и в указанной последовательности. Готовятся

вышеуказанные документы и выносятся на рассмотрение общих собраний либо

исполнительными органами обществ, либо советами директоров (наблюдательными

советами) по согласованию между собой.

Общее собрание каждого общества с ограниченной ответственностью

утверждает передаточный акт. В соответствии с п.1 ст.59 ГК этот акт должен

содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых

обществ.

Возникшее в результате слияния новое общество должно иметь

предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях

объединяющихся обществ договора о слиянии и устава нового общества

недостаточно - необходимо, чтобы все участники реорганизованного общества

подписали договор о слиянии, который тем самым приобретает статус

учредительного. Договор о слиянии должен удовлетворять всем требованиям,

которые предъявляются к учредительному договору.

После утверждения документов, перечисленных выше, наступает

следующий этап в формировании нового общества - избрание исполнительных

органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором

принимают решение участники всех объединившихся обществ. Если вновь

утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров

(наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. В то

время как утверждение учредительных документов требует единогласного

решения всех участников общества, для избрания совета директоров

(наблюдательного совета) и исполнительного органа общества необходимо

простое большинство голосов участников совместного общего собрания. В

интересах участников обществ договором о слиянии следует устанавливать

достаточно короткие сроки проведения совместного собрания, так как

отсутствие единого органа управления затруднит нормальную деятельность

организации.

Совершение действий, необходимых для государственной регистрации

вновь образованного общества, возлагается на единоличный исполнительный

орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в

соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный

исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение

указанных действий иное лицо из своего состава.

Мне хотелось бы подчеркнуть универсальность правопреемства при

слиянии и значение передаточных актов. Ко вновь созданному в результате

слияния обществу переходят только те права и обязанности, которые были

зафиксированы передаточными актами.

Присоединение общества

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких

обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

В случае присоединения одно общество прекращает свое существование,

а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей,

переданных присоединившимся обществом. Иногда изменяется и характер

деятельности. Как и в случаях слияния, здесь имеет место универсальное

правопреемство.

Процедура присоединения в целом такая же, как при слиянии обществ,

хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого

общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов,

то в рассматриваемых случаях собрание каждого общества принимает решение о

реорганизации и утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что

происходит передача имущества присоединяемого общества, общее собрание его

участников утверждает и передаточный акт.

Точно так же, как и при слиянии, необходимо учитывать требования

антимонопольного законодательства, т.е. согласовать свои действия с местным

антимонопольным органом.

В случаях присоединения новые учредительные документы не

разрабатываются. Совместное собрание участников обществ лишь вносит

изменения в учредительный договор и устав общества, к которому

осуществляется присоединение. Обязательно должны быть внесены изменения,

касающиеся состава участников общества, определения размеров их долей.

Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или

предложены участниками на собрании. При необходимости может быть решен

вопрос об избрании новых органов того общества, к которому было

присоединено другое. Участники присоединяемого общества могут оговорить (в

качестве одного из условий присоединения) включение своих представителей в

органы управления общества, к которому происходит присоединение.

Разделение общества

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех

его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

При разделении общества оно прекращает свое существование, и его

место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате

разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества

ко вновь образованным.

Предложение разделить общество выносится его исполнительным органом,

советом директоров (наблюдательным советом), инициативной группой

участников на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение

о разделении единогласно. В процессе подготовки собрания должны быть

сформулированы предложения о порядке и условиях разделения общества, о

создании новых обществ, о составлении разделительного баланса. Все эти

предложения взаимозависимы. Нельзя принять решение о создании новых обществ

без предварительной проработки вопросов о предполагаемом характере и объеме

их деятельности, а от этого будет зависеть содержание разделительного

баланса.

Разделение общества по решению собрания его участников происходит на

добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Одним из

нормативных актов, предусматривающих возможность принудительного

разделения, является Закон о конкуренции. Статья 19 названного Закона

указывает, что принудительное разделение коммерческой организации (в том

числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается

по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда

коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более

раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение

происходит на основе предоставления самостоятельности структурным

подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции.

В результате разделения создаются новые общества, каждое из которых

должно иметь собственные учредительные документы. Все участники каждого

общества подписывают свой учредительный договор. После этого проводится

общее собрание участников, на котором при единогласном одобрении

принимается устав. Следующий этап - избрание органов общества, т.е.

исполнительного органа, а при необходимости также совета директоров

(наблюдательного совета) и (или) ревизионной комиссии (ревизора).

Завершается процесс исключением разделившегося общества из государственного

реестра и записью в реестр вновь возникших обществ.

Если в случаях слияния и присоединения совокупность переходящих от

одного общества к другому прав и обязанностей отражается в передаточном

балансе, то при разделении и выделении составляется разделительный баланс.

В нем следует четко определить объем прав и обязанностей, переходящих к

каждому из вновь возникших обществ.

Выделение общества

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ

с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без

прекращения последнего.

По своей природе выделение близко к реорганизации в форме разделения.

Но если при разделении все права и обязанности разделяемого общества

переходят ко вновь возникшим, то при выделении из состава одного общества

другого это последнее наделяется частью прав и обязанностей основного

общества, которое при этом не прекращает своей деятельности. Из состава

первичного общества может быть выделено одно или несколько обществ с

ограниченной ответственностью.

Процесс выделения общества (обществ) из существующего вызывает

необходимость решить две группы вопросов: во-первых, о состоянии

"материнского" общества, во-вторых, о правовом и имущественном положении

выделившихся обществ.

Решения по первой группе вопросов принимает общее собрание

первоначального общества с ограниченной ответственностью. На основании

предложений и разработок, подготовленных инициаторами реорганизации,

принимается решение о выделении, о его порядке и условиях, о создании

нового общества (обществ), об утверждении разделительного баланса, о

внесении изменений в учредительные документы реорганизуемого общества.

Последние связаны с изменением личного состава общества, изменением размера

долей участников в уставном капитале. Закон не содержит закрытого перечня

вопросов, которые общее собрание реорганизуемого общества должно решить в

связи с выделением из своего состава другого общества (обществ). При

необходимости может быть избран новый состав органов общества.

Формирование юридической личности выделяемого общества требует

подписания всеми его участниками учредительного договора, а затем -

принятия устава на общем собрании.

Реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью может быть

единственным участником выделяемого общества. Это соответствует положению

ст.87 ГК, согласно которому общество с ограниченной ответственностью может

быть создано одним лицом, в том числе другим обществом с ограниченной

ответственностью. Ограничение, которое следует учитывать в этом случае,

установлено п.2 ст.88 ГК: общество с ограниченной ответственностью,

учреждающее другое общество, не должно состоять из одного лица.

Следовательно, общество, реорганизуемое путем выделения из своего состава

другого общества, должно состоять по крайней мере из двух участников. Об

этом, в сущности, свидетельствует указание комментируемого пункта о том,

что решение о реорганизации, о порядке и условиях выделения, об утверждении

устава выделяемого общества, разделительного баланса и избрании органов

выделяемого общества принимает общее собрание реорганизуемого общества.

При выделении в разделительном балансе должны быть детально

зафиксированы права и обязанности, передаваемые выделяемому обществу.

Очевидно, что пассивы выделяемого общества не должны превышать переданных

ему активов.

Преобразование общества

В соответствии с п.2 ст.104 ГК и Законом об ООО, общество с

ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное

общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный

кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или

коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается. Создание

вместо общества с ограниченной ответственностью хозяйственного товарищества

или потребительского кооператива возможно только после его прекращения с

ликвидацией дел и имущества, но это уже не будет преобразованием.

Преобразованием следует считать изменение организационно-правовой

формы юридического лица. В связи с этим представляется неоправданным

относить к нему такое изменение в уставе общества с ограниченной

ответственностью, согласно которому на участников возлагается

дополнительная ответственность по долгам общества в кратном отношении к

размерам их долей. И в этом случае сохраняется главный признак общества -

ответственность участников по его долгам в заранее определенных

ограниченных размерах.

В повестку дня общего собрания участников для решения вопроса о

преобразовании должны быть включены следующие пункты:

а) о преобразовании общества;

б) о порядке и условиях преобразования;

в) о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного

общества или на паи производственного кооператива;

г) об утверждении устава создаваемого акционерного общества или

производственного кооператива;

д) об утверждении передаточного акта.

Во всех случаях преобразования общества с ограниченной

ответственностью в акционерное общество необходимо руководствоваться ст.96-

104 ГК и Законом об акционерных обществах. Преобразование в открытое АО

возможно при любом количестве участников общества, а при их численности

сверх пятидесяти возникает уже не возможность, а предусмотренная п.3 ст.7

Закона обязанность преобразоваться в ОАО либо в производственный

кооператив.

Участники общего собрания общества, принявшие решение его

преобразовать, становятся участниками-учредителями нового юридического лица

- акционерного общества или производственного кооператива. Одновременно

решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном

обществе или на паи в производственном кооперативе.

Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его

правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического

лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра

общества, подвергшегося преобразованию.

Ликвидация общества

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав

и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Ликвидация общества является, наряду с реорганизацией, формой

прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемство не

происходит. Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его

участников либо принудительно - по решению суда.

Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится

на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета

директоров (наблюдательного совета) - в тех обществах, где таковой

образован, - исполнительного органа или любого участника общества

независимо от размера или числа имеющихся у него долей. Законом даже

примерно не определены причины, по которым общество может быть

ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст.61 ГК указывает лишь две

из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и

достижение цели, ради которой оно было создано.

Необходимость выносить на общее собрание вопрос о прекращении

деятельности общества в связи с истечением срока, на который оно было

создано, можно объяснить тем, что большинство участников пожелает продлить

этот срок или вовсе отказаться от определения срока. Однако если срок в

учредительных документах определен и по его истечении исполнительный орган

общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них

обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества,

ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.

Иначе, если речь идет о прекращении в связи с достижением цели -

здесь решение собрания необходимо, так как следует установить, достигнута

ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может

послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности

явная недостижимость цели, поставленной при его создании.

Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда

стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня

минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества

должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной

регистрации по месту регистрации общества (см. п.1 ст.62 ГК).

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в

соответствии с основаниями, указанными в п.2 ст.62 ГК: осуществление

деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности,

запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных

нормативных правовых актов. Согласно ст.65 ГК основанием принудительной

ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия

и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены

Законом о банкротстве. Внешним признаком банкротства общества считается его

неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным

обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных

платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не

исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения.

При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на

ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится

единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том

числе выступать в суде. Субъектом правоотношений остается общество,

находящееся в состоянии ликвидации, и потому все сделки, заключаемые в этот

период от имени общества, должны содержать указание о том, что общество

находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут

ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации

общества.

При ликвидации общества, в состав участников которого входит

государство - Российская Федерация или субъект Российской Федерации - или

муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной

комиссии представителя соответствующего органа по управлению

государственным имуществом или органа местного самоуправления.

В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим

образом.

Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно

помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц,

информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его

реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами.

Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не

может быть меньше двух месяцев (см. п.1 ст.63 ГК). Если общество к моменту

ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате

ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как

правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками

распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.

Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и

другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои

требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам

направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление

содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в

установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда

срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет

промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества

ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами

требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов.

Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок

платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение

по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для

последующего удовлетворения требований существенно значим факт

своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе.

Требования, заявленные своевременно, удовлетворяются преимущественно перед

требованиями кредиторов, которые были переданы до окончания работы

ликвидационной комиссии, но с пропуском объявленного срока (см. п.5 ст.64

ГК). Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества

с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором

ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть

проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного

органа в общем собрании.

Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных

средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств

ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной

ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения

судебных решений.

Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности,

установленной ст.64 ГК, со дня утверждения общим собранием участников

промежуточного баланса. Лишь кредиторам пятой очереди выплаты производятся

по истечении одного месяца с даты утверждения промежуточного баланса. При

недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов

соответствующей очереди выплаты производятся соразмерно заявленным

требованиям, т.е., например, на рубль заявленных требований может прийтись

20 копеек, если сумма стоимости оставшегося имущества в пять раз меньше

суммы заявленных требований.

Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является

составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием

участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с

органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим

завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы,

которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований,

вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает

выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после

удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях.

Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где

было зарегистрировано ликвидированное общество.

З А К Л Ю Ч Е Н И Е

Таким образом обществом с ограниченной ответственностью признается

учрежденное одним или несколькими лицами — физическими и (или) юридическими

— хозяйственное общество с уставным капиталом, разделенным на доли, размер

которых определен учредительными документами общества. Участники такого

общества не отвечают по его обязательствам и рискуют лишь внесенными ими

вкладами. Однако участник общества, внесший вклад не полностью, несет

солидарную ответственность по долгам общества, но лишь в пределах

невнесенной части вклада.

Как уже было сказано выше, правовое положение общества с ограниченной

ответственностью определяется не только Гражданским кодексом, но и

специальным законом[16] (п. 3 ст. 87 ГК).

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно

превышать 50 участников. В случае превышения предела общество с

ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в акционерное

общество либо производственный кооператив либо ликвидации, если число

участников не уменьшится до установленного законом предела. Оно также не

может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное

общество, состоящее из одного лица.

Учредительными документами общества являются заключенный учредителями

в письменной форме учредительный договор и утвержденный ими устав общества.

Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом решение

учредителя.

Размер уставного капитала общества не может быть ниже ста минимальных

размеров оплаты труда. На момент регистрации общества уставный капитал

должен быть внесен участниками не менее чем наполовину, а остальная часть

вносится в течение первого года. Если по окончании финансового года

стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала,

общество обязано объявить и зарегистрировать уменьшение уставного капитала,

а если стоимость чистых активов станет меньше установленного законом

минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является

собрание его участников. Текущее руководство деятельностью общества

осуществляет подотчетный общему собранию исполнительный орган, который

может быть как коллегиальным, так и единоличным, причем последний может и

не быть участником общества. Добровольная реорганизация или ликвидация

общества возможна по единогласному решению его участников.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12

декабря 1993 г.)

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 20 февраля, 12

августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля 1999 г.).

3. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации./Под ред.

Багринского В.А., Витрянского В.В.- М.: СПАРК, 1995 - 482 с.

4. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с

ограниченной ответственностью" (с изменениями от 11 июля, 31 декабря 1998

г.)

5. Закон РФ от 25 декабря 1990 “О предприятиях и предпринимательской

деятельности”

6. Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР"

7. Закон РФ от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении

монополистической деятельности на товарных рынках" (с изм. и доп. от 24

июня 1992 г., 25 мая 1995 г., 6 мая 1998 г.)

8. Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении

государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории

Российской Федерации"

9. Положение о порядке государственной регистрации субъектов

предпринимательской деятельности (утв. Указом Президента РФ от 8 июля 1994

г. N 1482)

10. Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-

ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

11. “Гражданское право”, под редакцией Е.А.Суханова, М., тома I и II, 1993

12. Гражданское право. Учебник./ Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева -

СПб.: издательская группа ИНФРА-М - КОДЕКС, 1996 - 672 с.

13. Гражданское право под ред. Толстого Ю.К. М.,1999

14. Хозяйство и право // №5 1998г.

-----------------------

[1] Гражданское право под ред. Толстого Ю.К. М.,1999

[2] п. 1 ст. 87 Гражданского Кодекса РФ.

[3] Как известно, организационно-правовая форма ООО родилась в Германии в

конце прошлого века (Закон 1892 года, действующий с известными изменениями

и дополнениями и в настоящее время). В континентальном европейском праве

она получила распространение после первой мировой войны, а в англо-

американском праве вместо нее используется правовая конструкция "закрытой

компании" (closed corporation). Влиянием последнего и объясняется решение

российского законодателя.

[4] В этот период был также разработан и утвержден Межпарламентской

Ассамблеей государств - участников СНГ Рекомендательный законодательный акт

СНГ "Об ООО". Отличающиеся высоким уровнем разработки правила этого

модельного закона в отдельных случаях учтены и российским законодателем.

[5] Данное законодательное решение стало традиционным для современного

отечественного законодателя (ср. пп.3 и 4 ст.1 Федерального закона "Об

АО"). Особый статус юр. лиц, действующих в сфере сельскохозяйственного

производства, объясняется не столько особенностями последнего, сколько

позицией законодателя (в свою очередь, обусловленной позицией депутатов-

аграриев и поддерживающих их депутатских групп), постоянно стремящегося

вывести эту сферу из-под действия общего законодательства (именно этим, в

частности, объясняется принятие специального закона о сельскохозяйственной

кооперации в противовес общему закону о производственных кооперативах).

Специальный закон об обществах с ограниченной ответственностью в сфере

сельского хозяйства в настоящее время отсутствует и пока не планируется к

принятию.

[6] Е. Суханов // Хозяйство и право №5 1998г.

[7] Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с

ограниченной ответственностью" (с изменениями от 11 июля, 31 декабря 1998

г.)

[8] Гражданское право Том 1 под ред. Е. А. Суханова М., 1998г.

[9] Абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона об ООО

[10] Ср. абз. 2 п.14 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума

Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 года N 4/8 "О некоторых

вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" //

Вестник ВАС РФ, 1997, N 6, с.17-18.

[11] Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N

14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

[12] Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N

14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

[13]Ст.89 ГК и ст.11 Закона об ООО

[14] Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР"

15 Например, передача предприятий на основании Закона СССР от 29 апреля

1935 г.

[15] Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с

ограниченной ответственностью" (с изм. и доп. от 11 июля, 31 декабря 1998

г.)

-----------------------

[pic]