Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

БОЛЬШАЯ ЛЕНИНГРАДСКАЯ БИБЛИОТЕКА - РЕФЕРАТЫ - Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»

от 12 августа 1995 г. 144-ФЗ

(Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 33. Ст. 3349)

Настоящий Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскной

деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации, и

закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных

мероприятий.

1. В преамбуле (рrаетbи1иs — предшествующий, лат.) Федерального закона

в сжатом, концентрированном виде указано на его предназначение и характер,

далее раскрываемые в самом тексте. Так, настоящий Федеральный закон

определяет: содержание оперативно-розыскной деятельности через цели и

задачи этой деятельности (см. комментарий к ст. ст. I и 2); обязанности,

права и ответственность государственных органов, ее осуществляющих (см.

комментарий к ст.ст. 14, 15 и 5); через определение оснований и условий

проведения оперативно-розыскных мероприятий (см. комментарий к ст.ст. 7 и

8); использование результатов оперативно-розыскной деятельности (см.

комментарий к ст. II) и др.

2. Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскной

деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации. В данной

формулировке изложена позиция законодателя на пределы действия Федерального

закона в пространстве в соответствии с принципом территориальности.

Федеральный закон полностью применяется на всей территории Российской

Федерации (включая территорию всех составляющих ее субъектов).

В соответствии со ст.ст. 1 и 5 Закона Российской Федерации «О

Государственной границе Российской Федерации» (в ред. от 29 ноября 1996 г.)

территорией Российской Федерации являются находящиеся в пределах ее

государственных границ суша, воды, недра и воздушное пространство[1]. В тех

случаях, когда территория суши соприкасается с водами океана, к российской

территории относятся прибрежные морские воды шириной 12 морских миль,

отсчитываемых от линии наибольшего отлива как на материке, так и на

островах, принадлежащих Российской Федерации, или от

прямых исходных линий, соединяющих соответствующие точки. Перечень

географических координат таких точек с указанием их основных геодезических

данных утверждается Правительством Российской Федерации и публикуется в

«Извещениях мореплавателям».

Территорией Российской Федерации считаются гражданские судна в открытом

море и гражданские самолеты (летательные аппараты) под флагом или с

опознавательным знаком Российской Федерации, не находящиеся на территории

другого суверенного государства или же не пролетающие над этой территорией.

Военные корабли, плавающие под флагом Российской Федерации, а также военные

летательные аппараты (воздушные судна) являются территорией Российской

Федерации вне зависимости от того, где они находятся.

Однако следует помнить, что территории посольств и консульств России в

иностранных государствах (включая бывшие союзные республики СССР)

территорией Российской Федерации не являются. Вместе с тем российские

представительства за рубежом обладают правовым иммунитетом территории. Это

означает, что без разрешения соответствующих должностных лиц

дипломатического представительства (как правило, руководителя) входить на

территорию представительства кому-либо (включая официальных представителей

государства пребывания) нельзя.

В соответствии с ч. 2 ст. 11 УК РФ преступления, совершенные в пределах

территориальных вод или воздушного пространства Российской Федерации,

признаются совершенными на территории Российской Федерации. Следовательно,

для реализации цели оперативно-розыскной деятельности (см. ст.1) нормы

Федерального закона применяются и в указанных средах.

Федеральный закон применяется также в исключительной экономической зоне

и на пространстве континентального шельфа России. Исключительная

экономическая зона России устанавливается в морских акваториях, находящихся

вне пределов территориальных вод России и прилегающим к ним, включая районы

вокруг принадлежащих России островов. Внешняя граница данной зоны

расположена на расстоянии 200 морских миль, отсчитываемых от тех же

исходных линий, что и территориальные воды России.

Возведенные и строящиеся для поиска и разведки естественных богатств

(полезных ископаемых) континентального шельфа Российской Федерации

промышленные и иные установки и сооружения находятся под юрисдикцией

России[2]. Возникающие в связи с исследованиями, разведкой, разработкой и

охраной естественных богатств на континентальном шельфе Российской

Федерации правоотношения регулируются, согласно п. «н» ст. 71 Конституции,

федеральным законодательством.

На практике иногда путают понятие территории Российской Федерации с

понятием таможенной территории Российской Федерации. Они не тождественны.

Таможенная территория Российской Федерации есть сухопутная территория

Российской Федерации, территориальные и внутренние воды и воздушное

пространство над ними, а также находящиеся в морской исключительной

экономической зоне Российской Федерации искусственные острова, установки и

сооружения, над которыми Российская Федерация обладает исключительной

юрисдикцией в отношении таможенного дела (см. ст. 3 Таможенного кодекса).

3. Кроме непосредственно указанного в преамбуле Федерального закона

территориального принципа действия оперативно-розыскного закона в

пространстве, следует знать еще о трех принципах его действия в

пространстве — гражданства, универсальном и реальном принципах. Их учет в

оперативно-розыскной деятельности вытекает из требований статьи 1

Федерального закона о необходимости достижения цели оперативно-розыскной

деятельности — защите соответствующих субъектов от преступных посягательств

(см. п. 13 комментария к ст. 1) и основывается на положениях ст.ст. 12 и 13

УК РФ.

Принцип гражданства действия оперативно-розыскного закона в

пространстве. Согласно ч. 1 ст. 12 УК РФ «Действие уголовного закона в

отношении лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации»

граждане России и постоянно проживающие в России лица без гражданства,

совершившие преступление вне пределов Российской Федерации, подлежат

уголовной ответственности по УК РФ (при наличии ряда условий,

предусмотренных уголовным законом).

Военнослужащие воинских частей Российской Федерации, дислоцирующихся за

пределами Российской Федерации, за преступления, совершенные на территории

иностранного государства, несут уголовную ответственность по УК РФ, если

иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (см. ч.

2 ст. 12 УКРФ).

Реальность исполнения данных предписаний законодателя во многом зависит

от принятия соответствующих мер оперативно-розыскного характера. Поэтому

осуществление оперативно-розыскных мероприятий в отношении указанных в ст.

12 УК РФ лиц в связи с совершением преступлений за пределами Российской

Федерации в перечисленных законодателем случаях выглядит достаточно

обоснованным.

Универсальный принцип действия оперативно-розыскного закона в

пространстве. В соответствии с предписаниями ч. 3 ст. 12 УК РФ иностранные

граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в Российской

Федерации, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации,

подлежат уголовной ответственности по УК РФ в случаях, если преступление

направлено против интересов Российской Федерации, и в случаях,

предусмотренных международным договором Российской Федерации, если они не

были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной

ответственности на территории Российской Федерации.

Эффективность борьбы с международными преступлениями и с преступлениями

международного характера зависит не только от принятия различными

государствами совместных уголовно-правовых мер (например, принятия

конвенций о борьбе с распространением наркотических средств), но также от

совместных мер в области оперативно-розыскной деятельности. Так, Российская

Федерация заключила ряд дву-

сторонних соглашений по пограничным вопросам с отдельными сопредельными

государствами. Одним из пунктов данных соглашений является, как правило,

распространение действия российского оперативно-розыскного закона (в

определенных пределах) на территорию соответствующего государства (см. л. 7

комментария к ст. 4). В частности, в ст. 5 Соглашения между Россией и

Республикой Кыргызстан от 9 октября 1992 г. «О статусе Пограничных войск

Российской Федерации, находящихся на территории Республики Кыргызстан»

предусмотрено, что в интересах охраны государственной границы Республики

Кыргызстан с Китаем Группа Пограничных войск Российской Федерации в

Республике Кыргызстан во взаимодействии с Государственным Комитетом по

национальной безопасности и другими правоохранительными органами Республики

Кыргызстан ведет оперативную и розыскную работу, дознание по делам о

нарушении государственной границы. Причем этим Соглашением предусмотрено,

что только неотложные следственные действия осуществляются в соответствии с

законодательством Республики Кыргызстан. Следовательно, оперативно-

розыскная деятельность проводится по правилам российского законодательства

в области оперативно-розыскной деятельности.

Реальный принцип действия оперативно-розыскного закона в пространстве.

Он заключается в том, что оперативно-розыскная работа в отношении

иностранных граждан и лиц без гражданства, не проживающих постоянно в

Российской Федерации и совершивших преступление вне пределов Российской

Федерации, возможна только при условии привлечения их к уголовной

ответственности по российскому уголовному закону (в случаях,

предусмотренных ч. 3 ст. 12 УК РФ).

Таким образом, с учетом перечисленных выше принципов действия

Федерального закона в пространстве, оперативно-розыскные мероприятия

считаются правомерными в следующих случаях:

если они проводятся в отношении гражданина России или иностранного

гражданина (лица без гражданства), постоянно проживающего на территории

Российской Федерации, и спланированы или начаты на территории России, а

продолжены или закончены за границей;

если они проводятся с целью защиты от планируемых или начатых

преступных посягательств не на территории Российской Федерации, но

окончание которых, во-первых, предполагается на территории Российской

Федерации или, во-вторых, их завершенность неизбежно влечет реализацию

угроз жизненно важным интересам граждан Российской Федерации, российского

общества или Российского государства.

4. В Федеральном законе закрепляется система гарантий законности при

проведении оперативно-розыскных мероприятий (см. об оперативно-розыскных

мероприятиях комментарий к ст. 6). Система гарантий законности (т.е.

точного и повсеместного исполнения и соблюдения всеми органами государства,

должностными лицами и гражданами требований законов; положения, при котором

жизнь общества охраняется законами) является основой механизма реализации

норм Федерального закона (см. о принципе законности комментарий к ст. 3, а

о принципе действия Федерального закона во времени — к ст. 23). Этот

механизм состоит их трех блоков нормативно-правовых предписаний. Первый

блок таких предписаний непосредственно содержится в нормах Федерального

закона, второй — в нормах иных нормативных правовых актов Российской

Федерации (прежде всего в тех, на которые делаются ссылки в статьях

Федерального закона) и третий блок предписаний (конкретизирующих общие

положения Федерального закона об организации и тактике осуществления

оперативно-розыскной деятельности) изложен в многочисленных подзаконных

нормативных правовых актах ведомств, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность (см. комментарий к ст. 4).

5. Кроме того, что Федеральный закон определяет содержание оперативно-

розыскной деятельности и закрепляет систему гарантий законности при

проведении оперативно-розыскных мероприятий, следует обратить внимание

правоприменителей на его предназначение. Оно заключается в правовом

регулировании общественных отношений, возникающих в оперативно-розыскной

деятельности и в связи с ней, и состоит: в обеспечении реализации норм

уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного законов; в

охране указанных в статье 1 объектов от преступных посягательств; в

предупреждении совершения преступлений.

Глава I. Общие положения.

Глава I предназначена сконцентрировать в соответствующих статьях

наиболее общие нормативные предписания, регулирующие общественные

отношения, которые возникают в оперативно-розыскной деятельности и (или) в

связи с ней.

Сравнительный анализ ее структуры со структурой аналогичного раздела

ранее действовавшего оперативно-розыскного закона (см. разд. Г) показывает,

что законодатель не внес в структуру главы каких-либо изменений или

дополнений. Вместе с тем в системе ее предписаний наличествуют серьезные

пробелы, которые не позволяют наиболее действенно осуществлять правовое

регулирование оперативно-розыскной деятельности. Так, в ней отсутствуют

статьи: об основных понятиях, т.е. оперативно-розыскной терминологии

(исключением служит ст. 1); о том, чем является законодательство Российской

Федерации в области оперативно-розыскной деятельности (оперативно-розыскное

законодательство); о принципах и задачах оперативно-розыскного

законодательства; о круге правовых отношений, регулируемых этим

законодательством, и о его действии в пространстве, во времени и по кругу

лиц и др.

Правоприменители должны помнить об этом и в случае отсутствия в

Федеральном законе необходимого общего правила, прежде всего

руководствоваться соответствующим предписанием Конституции.

Статья1 Оперативно-розыскная деятельность

Оперативно-розыскная деятельность — вид деятельности, осуществляемой

гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов,

уполномоченных на то настоящим Федеральным законом (далее — органы,

осуществляющие оперативно-розыскную деятельность), в пределах их полномочии

посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты

жизни, здоровья, нрав и свобод человека и гражданина, собственности,

обеспечения безопасности общества и государства от преступных

посягательств.

1. Статья заменила собой ст. 1 ранее действовавшего Закона Российской

Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации».

Основные изменения и дополнения состоят в следующем: снята двусмысленность

о наличии одновременно якобы двух разных субъектов оперативно-розыскной

деятельности — государственных органов и оперативных подразделений;

расширен объект защиты за счет замены термина «права и свободы личности» на

термин «права и свободы человека и гражданина»; проведена редакционная

«чистка» нормативных предписаний.

2. Цель статьи — нормативное изложение определения оперативно-розыскной

деятельности (в современном видении законодателя). Эта статья содержит так

называемую норму-дефиницию, т.е. предписание, направленное на закрепление в

обобщающем виде признаков этой деятельности. Правоприменители должны знать,

что изменение прежнего законодательного определения оперативно-розыскной

деятельности требует от них не только нового понимания содержания этой

деятельности, идентичного сформулированному законодателем в комментируемой

статье, но и соответствующего практического воплощения.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает по

существу всю оперативно-розыскную деятельность и, более того, эти

предписания являются базисными для понимания сути и предназначения

Федерального закона.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для ее правильного

уяснения и применения содержащихся в ней правил требуется руководствоваться

предписаниями ряда нормативных правовых актов (см. пп. 7, 14 и 15

комментария к настоящей статье).

5. Деятельность как таковая — это занятия, труд. Оперативно-розыскная

деятельность — разновидность социально полезной человеческой деятельности,

труда. Вместе с тем оперативно-розыскная деятельность — вид юридической

деятельности, т.е. часть опосредованной правом государственно-властной

деятельности компетентных государственных органов, нацеленной на выполнение

социально полезных задач и функций.

Наконец, оперативно-розыскная деятельность — разновидность деятельности

государства. Только Российская Федерация в лице высших органов

законодательной, исполнительной и судебной власти (в пределах их

компетенции) может наделять правом осуществления оперативно-розыскной

деятельности каких-либо субъектов, возлагать на них определенные

обязанности и осуществлять контроль за реализацией норм настоящего

Федерального закона в оперативно-розыскной деятельности.

6. В современной оперативно-розыскной деятельности возникают, длятся и

прекращаются общественные отношения:

а) регулируемые нормами различных общепризнанных отраслей права (прежде

всего это уголовно- и административно-правовые отношения, а также

отношения, регулируемые в основном нормами уголовно- и административно-

процессуального права). Отдельные правила (части норм) этих отраслей права

законодателем включены (порой, не достаточно обоснованно) в Федеральный

закон. Например, это уголовно-правовые предписания (см. ч. 4 ст. 18),

административные (см. ч. 18 ст. 7), гражданские (см. п. Зч. 1 ст. 15),

трудовые (см. ст. 17 и др.), финансовые (см. ст. 19);

б) не урегулированные должным образом ни одной из вышеуказанных

отраслей права — уголовно-розыскные правоотношения. Такое правоотношение

есть возникающая на основе норм уголовно-розыскного права (в настоящее

время официально не признанного) связь между участниками оперативно-

розыскной деятельности по поводу совершения преступления или достаточной

вероятности его совершения, которую характеризует наличие единства их

юридических прав и обязанностей и которая гарантируется принудительной

силой государства. В данной связи в правоприменительной практике следует

помнить о том, что и практические работники, и представители научной

общественности пока только стоят на пороге признания реальности новой

отрасли российского права так называемого криминального цикла — уголовно-

розыскного права. Это во многом объясняет несовершенство Федерального

закона, так как он — реальное проявление в современных условиях построения

в России правового государства одной из форм жизни уголовно-розыскного

права, ранее существовавшего в иных формах и видах (в частности, в

подзаконных ведомственных нормативных актах и правовых обычаях).

7. С учетом наличия в оперативно-розыскной деятельности регулируемых

Федеральным законом различных правовых отношений эта деятельность является

комплексной. Отсюда можно выделить в ней определенные виды. Основными из

них являются так называемая уголовно-розыскная работа и обеспечение

административно-правовых режимов с помощью оперативно-розыскных средств и

методов.

Внутри этих видов оперативно-розыскной деятельности в зависимости от

решения тех или иных задач различают те или иные подвиды. Суть тех из них,

которые непосредственно указаны в Федеральном законе, заключается в том,

что эта деятельность осуществляется: во-первых, для предупреждения

совершения общественно опасных противоправных деяний (см. абз. 1 ст. 2); во-

вторых, для выявления, пресечения и раскрытия преступлений (см. абз. 1 ст.

2)[3]; в-третьих, с целью розыска лиц, скрывающихся от органов дознания,

следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания (см. абз. 2 ст.

2)'; в-четвертых, для добывания информации о событиях или действиях,

создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической

безопасности Российской Федерации (см. абз. 3 ст. 2).

Кроме того, в оперативно-розыскной деятельности различают иные ее

подвиды. Например, в ч. 2 ст. 7 указан один из них — так называемая

оперативно-проверочная работа (органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, вправе собирать характеризующие личность граждан сведения в

строго указанных в Федеральном законе случаях), а в ст. 2 содержится

указание на то, что она может проводиться для поиска без вести пропавших

граждан.

8. Оперативно-розыскную деятельность следует отличать от смежных и

частично совпадающих с ней видов юридической деятельности. В первую очередь

это относится к ее соотношению с уголовно-процессуалъной деятельностью.

Несмотря на то, что оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная

деятельность тесно связаны между собой (наличие общей цели — защиты от

преступных посягательств, а также ряда единых задач — в частности,

предупреждения преступлений и быстрого их раскрытия), они не тождественны.

Имеются существенные отличия первой от второй. Так, оперативно-розыскная

деятельность осуществляете» оперативными подразделениями государственных

органов, перечисленных в ст. 13 Федерального закона, а уголовно-

процессуальная — исключительно субъектами, указанными в уголовно-

процессуальном законе (органами предварительного расследования,

прокуратурой и судом). Оперативно-розыскная деятельность проводится в

порядке, изложенном, как правило, в секретных ведомственных нормативных

правовых актах, а уголовно-процессуальная деятельность — в порядке,

предусмотренном УПК РСФСР. В оперативно-розыскной деятельности широко

применяются негласные силы и средства, а в уголовно-процессуальной

деятельности их применение недопустимо. Кроме того, одним из последствий

уголовно-процессуальной деятельности может стать привлечение виновного в

совершении общественно опасного деяния к наказанию. Наступление такого

правового последствия в оперативно-розыскной деятельности исключается в

силу положения, содержащегося в ч. 1 ст. 5 Федерального закона.

В соответствии с Законом Российской Федерации от 11 марта 1992 г. «О

частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» под

частной детективной (сыскной) деятельностью понимается оказание на

возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам

предприятиями (частными детективами) в целях защиты законных прав и

интересов клиентов. Причем на лиц, осуществляющих частную детективную

деятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работников

правоохранительных органов, не распространяется. Кроме того, частные

детективы не вправе осуществлять оперативно-розыскные действия, отнесенные

законом исключительно к компетенции органов дознания (см. комментарий к ст.

6).

Таким образом, основные отличия оперативно-розыскной деятельности от

частной детективной (сыскной) состоят в следующем:

оперативно-розыскная деятельность осуществляется исключительно

государственными органами, а сыскная — негосударственными организациями и

частными лицами;

целью оперативно-розыскной деятельности является защита жизни,

здоровья, прав и свобод личности, собственности, безопасности общества и

государства от общественно опасных противоправных деяний лиц, а частной

детективной — получение прибыли посредством совершения действий по защите

законных прав и интересов своих клиентов.

Согласно ч. 1 ст. 8 Федерального закона «Об органах федеральной службы

безопасности в Российской Федерации» ФСБ России и некоторые другие

российские спецслужбы правомочны проводить контрразведывательную

деятельность. Законодатель определил ее как деятельность органов

федеральной службы безопасности в пределах своих полномочий по выявлению,

предупреждению, пресечению разведывательной и иной деятельности специальных

служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц,

направленной на нанесение ущерба безопасности России (см. ч. 1 ст. 9). Эта

деятельность является разновидностью служебной деятельности ряда спецслужб

России (ФСБ России, СВР России, ФАПСИ при Президенте России и некоторых

других), а ее суть заключается в противодействии разведывательно-подрывной

деятельности специальных служб иностранных государств, иностранных

организаций и их представителей (как правило, конспиративными средствами и

приемами) с целью обеспечения безопасности России.

Основные отличия оперативно-розыскной деятельности от

контрразведывательной состоят в следующем:

целью первой является защита человека, общества и государства от

преступных посягательств, а второй — обеспечение безопасности России

посредством противодействия разведывательно-подрывной и иной деятельности,

проводимой иностранными спецслужбами и организациями в ущерб ее жизненно

важным интересам (см. л. 10 комментария к настоящей статье);

круг субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см.

ст. 13), гораздо шире круга государственных органов, проводящих

контрразведывательную работу;

общие правила оперативно-розыскной деятельности изложены в нормах

комментируемого Закона, а контрразведывательной — в Федеральном законе об

органах федеральной службы безопасности.

Вместе с тем, между оперативно-розыскной и контрразведывательной

деятельностью много общего. В данной связи на практике порой возникает

затруднение, например, как следует толковать повеление законодателя о том,

что осуществление контрразведывательной деятельности предполагает

«выявление ... деятельности отдельных лиц, направленной на нанесение ущерба

безопасности Российской Федерации» (см. ч. 1 ст. 9 Федерального закона об

органах федеральной службы безопасности). Полагаем, что к таким лицам могут

относиться только лица (граждане России, иностранные граждане и лица без

гражданства), выступающие представителями специальных служб или организаций

иностранных государств (завербованные иностранными разведками лица,

эмиссары иностранных экстремистских и террористических организаций и т.д.).

Неправомерно расширительно толковать положение ч. 1 ст. 9 указанного

Федерального закона и включать в контрразведывательную деятельность борьбу

с общественно опасными деяниями «отдельных» лиц, чьи действия наносят (или

могут нанести) ущерб безопасности России, но совершаются вне связи с

разведывательной или иной подрывной деятельностью спецслужб иностранных

государств либо иностранных организаций. Борьба с противоправной

деятельностью таких лиц должна проводиться соответствующими

правоохранительными органами в рамках и по правилам оперативно-розыскной

деятельности.

Кроме того, оперативно-розыскную деятельность следует отличать от

разведывательной деятельности российских спецслужб. Законодателем впервые

предпринята попытка раскрыть понятие разведывательной деятельности в тексте

Федерального закона «О внешней разведке». В нем оно раскрывается через

указание на средства проведения разведдеятельности (см. ст. 2).

Разведывательная деятельность — это системное применение специальных сил,

средств и методов и совершение специфических действий, совершаемых с целью

получения информации о замыслах, планах и мерах иностранных государств и

иностранных организаций (их представителей), потенциально или реально

угрожающих безопасности России.

Как следует из сказанного, разведдеятельность имеет собственную цель,

отличную от цели оперативно-розыскной деятельности. Она осуществляется в

основном вне пределов территории Российской Федерации (и это тоже отличает

ее от оперативно-розыскной деятельности). Ее основными «контрагентами»

являются, с одной стороны, Российская Федерация (в лице своих

представителей — СВР России и других спецслужб), а с другой — иностранное

государство или международная организация. Наконец, разведдеятельность

регламентирована специальным законодательным актом — Федеральным законом о

внешней разведке, нормативные предписания которого не распространяются на

оперативно-розыскную деятельность.

Резюмируя изложенное, определим оперативно-розыскную деятельность как

основывающийся на федеральном законе вид социально полезной юридической

деятельности уполномоченных на то законодателем субъектов, представляющий

собой совокупность поведенческих актов конспиративного и гласного

применения специальных сил, средств и методов, а также совершения

оперативно-розыскных действий, и осуществляемый с целью защиты человека и

общества от преступных посягательств при условии наличия объективного

затруднения или невозможности достижения этой цели посредством реализации

иных законных средств.

9. Оперативно-розыскная деятельность проводится в двух

взаимодополняющих формах — гласно и негласно. Так, должностные лица

государственных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

могут официально (гласно) представлять интересы конкретного

государственного органа или выступать от его имени. Наряду с этим

оперативный сотрудник или лицо, содействующее проведению оперативно-

розыскной деятельности, могут осуществлять свои правомочия, предоставленные

настоящим Федеральным законом, в негласной форме (см. подробнее комментарий

к ст. ст. 3 и 6).

Использование в борьбе с преступностью негласных оперативно-розыскных

средств и методов наряду с гласными является вынужденной, защитной мерой

общества и государства. Как правило, подготовка и совершение умышленных

особо тяжких и тяжких преступлений достаточно хорошо конспирируются (в

частности, совершение преступлений против жизни человека и безопасности

государства). Поэтому общество и государство не только одобрили применение

против общественно опасных деяний лиц, совершающих преступления, системы

законных оперативно-розыскных мероприятий, но и обязали своих

представителей (субъектов) осуществлять такого рода деятельность (см. о

понятии и содержании оперативно-розыскных мероприятий комментарий к ст. 6).

При ином подходе было бы весьма затруднительно обеспечить неотвратимость

уголовной ответственности для лиц, совершающих умышленные преступления

скрытно, с различными ухищрениями.

10. Основными субъектами, наделенными государством правомочиями на

осуществление оперативно-розыскной деятельности, являются оперативные

подразделения ряда государственных органов (см. комментарий к гл. III и к

ст. 13).

11. В комментируемой статье проведение оперативными подразделениями

оперативно-розыскной деятельности ограничивается пределами их полномочий. В

теории права полномочие — это право одного лица (представителя) совершать

сделки от имени другого (представляемого), тем самым создавая, изменяя или

прекращая права и обязанности представляемого. В оперативно-розыскной

практике под полномочиями следует понимать совокупность задач, решение

которых законодателем возложено на субъектов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность и компетенцию данных субъектов, предусмотренную

законодательством в области оперативно-розыскной деятельности.

Под пределами таких полномочий понимается строго ограниченная нормами

Федерального закона компетенция субъектов оперативно-розыскной деятельности

(включающая предмет ведения, обязанности, права, а также ответственность)

по проведению в необходимых и обоснованных случаях действий и осуществлению

мероприятий, перечисленных в Федеральном законе (см. комментарий к ст.ст.

2. 6, 14 и 15).

12. О понятии и содержании оперативно-розыскных мероприятий см.

комментарий к ст.ст. 6—8.

13. Оперативно-розыскная деятельность проводится с вполне определенными

целями (защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина,

собственности, обеспечения безопасности общества и государства от

преступных посягательств). Цель оперативно-розыскной деятельности — это

осознанный образ прогнозируемого результата, на достижение которого

направлено действие (действия) оперативника, конфидента и других лиц,

участников этой деятельности.

На практике зачастую не уделяют должного внимания вопросу о соотношении

цели оперативно-розыскной деятельности и ее задач (см. о задачах оперативно-

розыскной деятельности комментарий к ст. 2). Следует помнить, что задачи в

обязательном порядке корреспондируют цели оперативно-розыскной

деятельности, указанной в комментируемой статье (т.е. защите объектов от

преступных посягательств). Не подлежит расширительному толкованию,

например, задача оперативно-розыскной деятельности о добывании информации о

событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,

экономической или экологической безопасности России (см. абз. 3 ст. 2), как

выходящая за рамки целеполагания, установленного законодателем. Отсюда

следует, что иные, кроме оперативно-розыскной, виды специальной

деятельности российских правоохранительных органов и спецслужб (разведка,

контрразведка), преследующие другие, более глобальные цели, чем указанные в

комментируемой статье (в частности, обеспечение безопасности России),

подлежат правовому регулированию в соответствии с правилами Федерального

закона только в той части, в какой они совпадают с целью оперативно-

розыскной деятельности.

14. Под защитой указанных в комментируемой статье объектов следует

понимать систему оперативно-розыскных, организационных, нормативно-правовых

и иных мер, предусмотренных законодательством в области оперативно-

розыскной деятельности, направленных на:

создание условий, обеспечивающих безопасность перечисленных в статье 1

закона объектов от преступных посягательств и, одновременно, на устранение

общих причин и условий совершения преступлений;

локализацию общественно опасных последствий (в случае совершения

преступления).

15. В зависимости от предусмотренных в Федеральном законе целей в

оперативно-розыскной деятельности выделяют определенные направления работы.

Ими являются: а) защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и

гражданина от преступных посягательств; б) защита собственности от

преступных посягательств; в) обеспечение безопасности общества и

государства (в аспекте защиты от лиц, совершающих преступления).

16. Направляя оперативно-розыскную деятельность на достижение социально

полезных целей, законодатель особо выделил интересы человека и гражданина

(жизнь, здоровье, права и свободы), поставив их на первое место в перечне

объектов защиты. В соответствии со ст. 2 Конституции человек, его права и

свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и

свобод человека и гражданина — обязанность государства. Защита жизни

человека от преступных посягательств с помощью оперативно-розыскных средств

и методов наполняет конституционное положение о том, что каждый имеет право

на жизнь (см. ч. 1 ст. 20 Конституции) реальным содержанием. Наряду с этим

признанные и гарантированные ст.ст. 17—64 Конституции права и свободы

человека и гражданина непосредственно поставлены государством под охрану от

преступных посягательств. В частности, таким «охранным» средством является

осуществление оперативно-розыскной деятельности в необходимых и допустимых

законом случаях.

С помощью оперативно-розыскной деятельности государство осуществляет

охрану собственности (собственность — экономическая категория, отражающая

право владения имуществом). Причем в соответствии с ч. 2 ст. 8 Конституции

защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные

формы собственности.

Целью оперативно-розыскной деятельности является также обеспечение

безопасности общества и государства от преступных посягательств. В

соответствии с правилами ст. 1 Закона Российской Федерации от 5 марта 1992

г. «О безопасности» (с изменениями и дополнениями от 25 декабря 1992 г.)

под безопасностью понимается состояние защищенности жизненно важных

интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз.

Причем под жизненно важными интересами законодатель понимает совокупность

потребностей, удовлетворение которых обеспечивает существование и

возможность прогрессивного развития личности, общества и государства.

К основным объектам безопасности законодатель относит, в частности,

общество (его материальные и духовные ценности) и государство (его

конституционный строй, суверенитет и территориальную целостность).

Государство есть основной институт политической системы классового

общества, оно осуществляет управление обществом. Его безопасность — это

совокупность общественных отношений, выражаемая в защищенности жизненно

важных интересов (прежде всего — конституционного строя) основного

института политической системы современного общества от внешних и

внутренних угроз, позволяющая ему функционировать и развиваться.

Безопасность государства является одним из важнейших элементов системы

безопасности (национальной) Российской Федерации.

Под обеспечением безопасности (общества и государства) следует понимать

организацию и реализацию системы мер (различного характера) с целью

нейтрализации или локализации потенциальных или реальных угроз нормальному

функционированию и развитию российского общества и государства.

17. Под преступными посягательствами, о которых идет речь в

комментируемой статье, понимаются антиобщественные противоправные деяния,

направленные на совершение преступления. Согласно предписаниям ч. 1 ст. 14

УК РФ преступлением признается виновно совершенное общественно опасное

деяние (действие или бездействие), запрещенное уголовным законом под

угрозой наказания.

Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и

содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК РФ, но в силу

малозначительности не представляющее общественной опасности, т.е. не

причинившее вреда и не создавшее угрозы причинения вреда личности, обществу

или государству (см. ч. 2 ст. 14 УКРФ).

На практике следует помнить о том, что каждый обвиняемый в совершении

преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в

предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в

законную силу приговором суда (см. ч. 1 ст. 49 Конституции), и

руководствоваться этим конституционным положением.

18. С учетом того, что оперативно-розыскная деятельность предназначена

дня защиты охраняемых объектов исключительно от преступных посягательств,

является незаконным осуществление оперативно-розыскных мероприятий, целью

которых является получение информации о совершении каких-либо иных, кроме

преступных, общественно опасных правонарушений, в частности

административных проступков, ответственность за совершение которых

предусмотрена Кодексом РСФСР об административных правонарушениях

(исключением служат предписания ч. 2 ст. 7).

Статья 2. Задачи оперативно-розыскной деятельности

Задачами оперативно-розыскной деятельности являются:

выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также

выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или

совершивших;

осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия

и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести

пропавших;

добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу

государственной, военной, экономической или экологической безопасности

Российской Федерации.

1. Статья заменила собой ст. 1 ранее действовавшего Закона «Об

оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации». Изменения и

дополнения состоят в следующем:

из содержания прежней статьи обоснованно изъято словосочетание «...в

том числе сокрытия доходов от налогообложения и уклонения от уплаты

налогов», поскольку оно не несло самостоятельной смысловой нагрузки;

новая статья дополнена самостоятельной задачей — добывание информации о

соответствующих событиях или действиях (см. абз. 3).

2. Цель статьи — сформулировать предписания о социально значимых

задачах оперативно-розыскной деятельности. Эти задачи представляют одну из

основополагающих правовых категорий, которая предопределяет весь механизм

законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности: с учетом

ее задач формулируется система принципов (см. ст. 3); устанавливаются

средства и способы решения самих задач данного вида государственной

деятельности (см. ст. ст. 6— 8, 10 15 и 17); определяются обязанности и

права органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. ст.

ст. 5, 10, 11, 14 и 15) и т.п. Тем самым обеспечивается внутреннее единство

и согласованность норм Федерального закона.

Успешное решение задач оперативно-розыскной деятельности обеспечивает

достижение общей цели данного вида государственной деятельности (см. п. 13

комментария к ст. 1).

3. Правовые предписания, сформулированные в статье, по существу

распространяются на всю оперативно-розыскную деятельность, определяют ее

содержание.

4. Диспозиция статьи включает элементы бланкетности. Для полного

уяснения задач оперативно-розыскной деятельности и правильного

использования ее результатов необходимо руководствоваться соответствующими

нормами уголовного и уголовно-процессуального права.

5. В комментируемой статье сформулирована совокупность задач оперативно-

розыскной деятельности, каждая из которых имеет свое конкретное содержание.

Это — выявление и раскрытие преступлений, а также выявление и установление

лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; предупреждение

преступлений; пресечение преступлений;

осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия

и суда; осуществление розыска лиц, уклоняющихся от уголовного наказания;

осуществление розыска без вести пропавших граждан.

Перечисленные задачи могут быть взаимосвязаны между собой, но в

большинстве случаев они являются вполне самостоятельными. Важно учитывать,

что каждая из этих задач может обусловливать специфические оперативно-

розыскные способы ее решения. В свою очередь решение каждой конкретной

задачи влечет за собой принятие вполне определенного итогового решения.

6. Важнейшей частью общих задач оперативно-розыскной деятельности

является выявление и раскрытие преступлений, а также выявление и

установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Термины

«выявить» и «раскрыть» являются синонимами, однако их использование в

контексте данного предложения вполне обосновано. Они более определенно

ориентируют на то, что оперативно-розыскным путем необходимо установить,

обнаружить, сделать явным не только само событие преступления и лиц, его

подготавливающих, совершающих или совершивших, но и многие другие связанные

с этим обстоятельства.

Выявить и раскрыть преступления означает установить, обнаружить с

помощью оперативно-розыскных сил и средств очевидность подготавливаемых,

совершаемых или совершенных преступлений, которые тщательно скрывались,

сохранялись в тайне и потому остались неизвестными для правоохранительных

органов и граждан. Следовательно, задача состоит в выявлении и раскрытии

так называемых «неочевидных» преступлений. В отличие от этого «очевидные»

преступления в выявлении и раскрытии оперативно-розыскным путем не

нуждаются, поскольку они совершаются в условиях очевидности, когда исходная

информация указывает на событие преступления и лицо, его совершившее,

Однако в подобных случаях оперативно-розыскные меры могут быть направлены

на установление мотивов и целей преступления, а иногда и результатов

преступной деятельности, т.е. обстоятельств, которые при очевидности самого

преступления, как правило, в действительности наглядно не проявляются.

Выявление и раскрытие преступления включает в себя установление

оперативно-розыскным путем события преступления (времени, места, способа и

других обстоятельств совершения преступления) и лиц, его совершивших. Если

преступление совершено или совершается организованной

группой лиц, то должны быть установлены все эти лица и роль каждого в

осуществлении преступной деятельности. Выявлению и раскрытию подлежат также

все факты и эпизоды преступления и причиненный им материальный ущерб. В

некоторых случаях усилия оперативных подразделений должны быть направлены

на установление личности потерпевшего, его местонахождения, обстоятельств,

характеризующих потерпевшего.

Задача выявления и раскрытия преступления оперативно-розыскным путем

должна рассматриваться в органической связи с уголовно-процессуальной

деятельностью, поскольку в случае ее успешного решения возбуждается

уголовное дело. В ряде случаев уголовное дело может быть возбуждено при

обнаружении только события преступления. Однако при этом орган,

осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан установить лиц,

совершивших преступление.

Согласно уголовно-процессуальному закону, орган дознания (оперативное

подразделение, осуществляющее оперативно-розыскную деятельность),

возбудивший уголовное дело, выполнив неотложные следственные действия,

обязан передать его следователю. Если по делу лицо, совершившее

преступление, не было обнаружено, то орган дознания продолжает принимать

оперативно-розыскные меры для его установления, уведомляя следователя о

результатах. Это правило должно соблюдаться и тогда, когда при установлении

оперативно-розыскным путем события преступления уголовное дело возбуждает

следователь, а не орган дознания.

7. Согласно ч. 1 ст. 5, оперативно-розыскная деятельность не

допускается для достижения задач, в Законе не предусмотренных. Однако столь

категоричное предписание не является препятствием для формулирования еще

одной задачи — о создании в ходе оперативно-розыскной деятельности

необходимых условий и предпосылок для законного и обоснованного возбуждения

уголовного дела, быстрого и полного раскрытия преступлений способами

уголовного процесса. Сюда же должно входить принятие мер к тому, чтобы при

использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в качестве

основания для возбуждения уголовного дела и осуществления следственных

действий не была разглашена та часть оперативно-розыскной деятельности,

которая составляет государственную тайну (см. ст. 12). Иначе говоря, речь

должна идти о создании реальных предпосылок для перехода от негласной

оперативно-розыскной к гласной уголовно-процессуальной деятельности.

Создание в ходе оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и

предпосылок для быстрого и полного раскрытия преступления способами

уголовного процесса предполагает получение сведений об очевидцах

преступления; местах нахождения документов и предметов, которые служили

орудиями преступления, сохранили на себе его следы, были объектами

преступных действий, а также о деньгах и иных ценностях, нажитых преступным

путем, и всех других предметах, могущих служить средствами к обнаружению

преступления, установлению обстоятельств его совершения и выявлению

виновных. При необходимости оперативно-розыскные меры должны быть

направлены на предотвращение уничтожения перечисленных материальных

предметов.

Задачей оперативно-розыскной деятельности является также установление

обстоятельств, характеризующих лиц, которые совершили или совершают

преступление, выявление их намерений и конкретных действий, направленных на

противодействие раскрытию преступления в ходе предварительного

расследования. В ряде случаев необходимо выявить оперативно-розыскным путем

обстоятельства, характеризующие личность наиболее важных свидетелей и

потерпевшего, что позволит создать представление об их психологической

установке на ту или иную позицию на предстоящих допросах.

Задача создания необходимых условий и предпосылок для быстрого и

полного раскрытия преступления способами уголовного судопроизводства может

быть успешно решена при условии, что оперативные сотрудники хорошо знают

процессуальный институт возбуждения уголовного дела (см. ст.ст. 3. 108—116

УПК РСФСР), нормы доказательственного права, регламентирующие предмет

доказывают по уголовному делу (см. ст. 68 УПК РСФСР), определяющие понятие

доказательств (см. ст. 69 УПК РСФСР), устанавливающие порядок собирания,

проверки и оценки доказательств (см. ст. ст. 70 и 71 УПК РСФСР),

характеризующие самостоятельные виды доказательств (см. ст.ст. 72—88 УПК

РСФСР), а также предусматривающие порядок и условия производства

следственных действий (см. ст.ст. 155—194 УПК РСФСР).

Для успешного решения рассматриваемой задачи необходимо учитывать и

соответствующие положения теории доказательств в уголовном процессе (прежде

всего положения, раскрывающие сущность доказательств по уголовному делу, а

также такие их свойства, как относимость и допустимость).

Создание в ходе оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и

предпосылок для успешного осуществления уголовно-процессуальной

деятельности невозможно без знания процессуальной природы самостоятельных

видов доказательств в российском уголовном процессе. В ходе оперативно-

розыскной деятельности должны быть созданы реальные условия и предпосылки

для собирания конкретных видов доказательств, а не доказательств вообще[4].

Здесь могут быть созданы условия и предпосылки для получения всех видов

доказательств, за исключением заключения эксперта. Получение этого вида

доказательств может быть обеспечено лишь в ходе производства по уголовному

делу.

8. Предупредить можно только общественно опасные деяния, которые еще не

совершены. Предупредить преступление означает непосредственно

воздействовать оперативно-розыскными средствами на лицо (лиц), вынашивающее

намерение совершить преступление и предпринимающее для этого определенные

действия, либо на причины и условия, позволяющие совершить преступление.

Цель предупреждения преступления состоит в том, чтобы предотвратить

преступление еще до того, как соответствующее лицо (лица) приступит к его

непосредственному осуществлению.

Основанием для предупреждения служат сведения о подготовке

определенного лица (лиц) к совершению преступления.

Предупреждение может быть осуществлено как в отношении конкретного лица

(лиц), так и в отношении неопределенного круга лиц.

Важная роль в предупреждении преступлений принадлежит лицам,

оказывающим органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,

содействие на конфиденциальной основе или внедренным в организованные

преступные группы.

Одно из действенных средств предупреждения преступлений предусмотрено

также в ст. 15 Федерального закона (см. комментарий к п. 1ч. 1).

9. Пресечение преступлений означает принятие оперативно-розыскных мер к

конкретному лицу или группе лиц с целью лишить их реальной возможности

продолжать совершение преступления. Эта задача относится к любым

совершаемым преступлениям, как «очевидным», так и «неочевидным». Способы ее

решения могут быть различные: захват преступника с поличным, возбуждение

уголовного дела и применение уголовно-процессуальных мер пресечения

преступления и др.

10. Самостоятельной специфической задачей оперативно-розыскной

деятельности является розыск лиц, скрывающихся от органов дознания,

следствия и суда. Такой розыск направлен на установление места нахождения

конкретных скрывающихся лиц: лица, в отношении которого в определенном

уголовно-процессуальным законом порядке вынесено постановление о

привлечении в качестве обвиняемого; подсудимого, в отношении которого

должно состояться или осуществляться судебное разбирательство; лица, в

отношении которого судом вынесен обвинительный приговор, не вступивший в

законную силу.

В первых двух случаях скрывающиеся лица остаются участниками уголовно-

процессуальной деятельности, поэтому при их розыске должно быть

взаимодействие с органами дознания, следователем, прокурором или судом,

Розыск обвиняемого возложен на органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, также уголовно-процессуальным законом (см. 1 ст. 196 УПК

РСФСР). Следует уточнить, что розыск прежде всего направляется на

установление обвиняемого, известного органам предварительного

расследования. Установление же лица, подлежащего привлечению в качестве

обвиняемого, является задачей предварительного следствия, а не розыска (см.

ст. ст. 2, 3, 143 и 144 УПК РСФСР).]

Задачу розыска скрывшегося обвиняемого ставит перед органом,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, следователь или лицо,

проводящее дознание (по уголовным делам, по которым производство

предварительного следствия необязательно). Розыск может иметь место

параллельно с расследованием уголовного дела или одновременно с принятием

решения о приостановлении предварительного следствия.

Прежде чем объявлять розыск обвиняемого, следователь должен убедиться в

том, что он действительно скрылся от следствия, а не умер, не находится в

больнице, не арестован по другому уголовному делу, с ним не произошел

несчастный случай.

До объявления розыска следователь должен также собрать максимальный

объем сведений о личности обвиняемого, которые необходимы для проведения

эффективного розыска. Эти сведения отражаются им в справке о личности

обвиняемого. К ним относятся: фамилия, имя, отчество, время и место

рождения, национальность, образование, семейное положение; наличие

родственников и их адреса; профессия, специальность; последнее место

жительства и работы; отношение к воинской обязанности; сведения о

судимости; наличие особых примет, черт характера, привычек, состояние

здоровья, возможные хронические заболевания; обстоятельства побега из-под

стражи, личные и иные связи; другие сведения, способствующие розыску. К

справке прилагаются фотокарточка, а если она отсутствует, — подробное

описание внешности разыскиваемого обвиняемого.

Правовым основанием для формулирования следователем задачи розыска

обвиняемого служит его постановление о привлечении лица в качестве

обвиняемого. Правовым же основанием для проведения оперативно-розыскных

мероприятий, направленных на осуществление розыска обвиняемого, служит

постановление следователя об объявлении розыска. В нем излагаются

обстоятельства расследуемого преступления, основания, по которым

объявляется розыск, указывается, кому поручается розыск, избранная в

отношении обвиняемого мера пресечения и куда следует направить его в случае

обнаружения. Такое постановление вместе со справкой о личности

разыскиваемого обвиняемого, его фотокарточкой или подробным описанием

внешности и постановлением об избрании меры пресечения, санкционированным

прокурором, если мерой пресечения избирается арест, следователь направляет

в соответствующий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность.

Если во время судебного разбирательства уголовного дела подсудимый

скрылся, то суд выносит определение об объявлении его розыска (см. ч. 2 ст.

257 УПК РСФСР). Такое определение вместе с другими необходимыми документами

также направляется в орган, осуществляющий оперативно-розыскную

деятельность. Последний обязан принять все предусмотренные законом меры к

розыску скрывшегося подсудимого.

11. Предусмотренный в п. 2 ст. 2 перечень объектов, подлежащих розыску

в связи с производством по уголовному делу, нельзя признать исчерпывающим.

К их числу могут быть также отнесены: потерпевшие; свидетели; трупы и их

части; животные (как предмет преступного посягательства или орудие

преступления); материальные предметы, могущие стать вещественными

доказательствами (см. ст. 83 УПК РСФСР); транспортные средства (как предмет

преступного посягательства или орудие преступления).

Известно, что цель розыскной деятельности состоит в обнаружении уже

установленных, т.е. известных, лиц, предметов и других объектов. Поэтому,

если речь идет о розыске потерпевших и свидетелей, то в распоряжении

субъектов розыска должны быть данные, позволяющие индивидуализировать

личность разыскиваемых лиц и отождествлять их при обнаружении.

Разыскиваемое лицо — это всегда конкретный человек.

Аналогичным образом следует характеризовать и материальные объекты

розыска. Однако в отличие от живых лиц в отношении материальных предметов

могут быть данные, указывающие лишь на их групповую принадлежность. Причем

объем группы, к которой относят те или иные материальные предметы, может

быть достаточно велик (например, группа «ценности», группа «тяжелые тупые

предметы»). Но это не должно препятствовать их розыску. В таких случаях

известность, установленность соответствующих материальных предметов

означает зафиксированную принадлежность их к определенной группе.

Так, согласно ч. 4 ст. 127 УПК РСФСР, следователь по расследуемым им

уголовным делам вправе давать органам дознания поручения и указания о

производстве розыскных действий. Последние служат правовым основанием для

проведения оперативно-розыскной деятельности, направленной на розыск

потерпевших, свидетелей, трупов и их частей, материальных предметов,

могущих стать вещественными доказательствами, и т. д. Это согласуется со

ст. 7 Федерального закона, в соответствии с которой одним из оснований для

проведения оперативно-розыскных мероприятий является поручение следователя

по уголовным делам, находящимся в его производстве.

Поручение следователя о производстве розыскных действий — это его

предложение органу дознания разыскать то или иное лицо или материальный

предмет. Оно дается, как правило, в письменном виде через начальника органа

дознания и обязательно для исполнения. Следователь может дать поручение

оперативным сотрудникам в устной форме (например, в случае совместного

выезда на осмотр места происшествия).

12. Особую категорию лиц, подлежащих розыску, составляют лица,

уклоняющиеся от уголовного наказания. К ним относятся осужденные,

отбывающие наказание по приговору суда в исправительно-трудовых учреждениях

и совершившие из них побег, а также уклоняющиеся от отбывания наказания

осужденные, которым разрешен краткосрочный выезд из мест лишения свободы

(см. ст. ст. 313 и 314 УКРФ).

Администрация исправительно-трудовых учреждений может ставить перед

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, задачу розыска

конкретных осужденных в случае совершения ими побега из мест лишения

свободы или с предписанного места жительства. При этом должны быть

представлены соответствующие документы, необходимые для организации и

проведения розыска. Органы, осуществляющие розыск осужденных, должны

координировать оперативно-розыскную деятельность с соответствующими

подразделениями МВД России, а также администрацией мест лишения свободы.

13. Розыск лиц, пропавших без вести (например, родственников),

осуществляется по заявлениям граждан и администрации соответствующих

учреждений не в связи с совершенным преступлением и без возбуждения

уголовного дела. Мотивы заинтересованных лиц получить сведения о без вести

пропавших гражданах состоят прежде всего в их желании удостовериться в том,

жив или мертв данный гражданин. Полученные в результате розыска без вести

пропавшего гражданина сведения могут быть представлены в суд для

установления в судебном порядке одного из двух предусмотренных Гражданским

кодексом РФ юридических фактов: признание гражданина безвестно

отсутствующим или объявление гражданина умершим. В случае установления

судом одного из этих юридических фактов заинтересованные лица могут

разрешать соответствующие вопросы, вытекающие из гражданско-правовых

отношений.

Для успешного поиска без вести пропавшего гражданина органу,

осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, важно получить от

заинтересованного лица как можно больше сведений, характеризующих

пропавшего без вести гражданина, а также об обстоятельствах,

предшествовавших его исчезновению и последовавших за этим. Появляется

необходимость изучить и соответствующие документы, которые находятся прежде

всего в государственных органах (учеты задержанных, доставленных в

медвытрезвители, приемники-распределители, лечебные учреждения, морги и т.

п.), а иногда и соответствующие материальные предметы.

При осуществлении розыска без вести пропавших граждан существенное

значение имеет учет разнообразия тех обстоятельств, в силу которых

гражданин может оказаться без вести пропавшим. Ими могут быть: преступления

(убийство, доведение до самоубийства, похищение человека, оставление в

опасности и др.); смерть от болезни, несчастного случая или

старости; исчезновение в результате стихийного бедствия или потери на

местности (заблудился в лесу, горах, пещерах и т. п.); исчезновение в

результате психического заболевания. Причинами без вести пропавших граждан

могут быть также тайное лечение или вступление в брак, нежелание находиться

вместе со своими близкими и т. п.

14. Наряду с этим Федеральный закон формулирует ряд задач, не связанных

непосредственно с уголовным процессом. Одна из них, достаточно глобальная,

состоит в добывании информации о событиях или действиях, создающих угрозу

государственной, военной, экономической или экологической безопасности

Российской Федерации (см. абз. 3 ст. 2). Эта задача может решаться

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, лишь при

условии, если имеется информация о возможном возникновении таких событий

или действий (см. п. Зч. 1 ст. 8) и имеет предупредительный характер.

15. Другие задачи, не связанные с уголовным процессом, вытекают из пп.

1—6 ч. 2 ст. 7 (см. комментарий к ст. 7). Несмотря на то, что эти задачи

содержатся не в комментируемой статье, их следует рассматривать как задачи

оперативно-розыскной деятельности. Их особенность заключается в том, что

принятие на основании данных, полученных оперативно-розыскным путем,

соответствующих решений затрагивает право граждан свободно распоряжаться

своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (см. ч.

1 ст. 37 Конституции). Поэтому такие данные должны быть всесторонне

проверены, с тем чтобы в конечном итоге они были достоверными.

Эти задачи являются побочными, второстепенными по отношению к основным

задачам оперативно-розыскной деятельности. Они могут решаться лишь по

инициативе соответствующих должностных лиц, а не органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность.

С т а т ь я 3. Принципы оперативно-розыскной деятельности

Оперативно-розыскная деятельность основывается на конституционных

принципах законности, уважения и соблюдения прав и свобод человека и

гражданина, а также на принципах конспирации, сочетания гласных и негласных

методов и средств.

1. Статья заменила собой ст. 3 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Изменения и дополнения состоят в

следующем. Так, законодателем подчеркнуто, что законность, уважение и

соблюдение прав и свобод человека и гражданина — принципы конституционные

(причем второй из указанных принципов изложен более точно, чем ранее)[5].

Вместо принципа «сочетание гласных и негласных начал» назван иной —

«сочетание гласных и негласных методов и средств», отражающий не сущность,

а содержание оперативно-розыскной деятельности.

2. Цель статьи — отразить в системе и нормативно закрепить взгляды

законодателя на руководящие начала оперативно-розыскной деятельности.

Эта статья содержит одну из разновидностей специализированного

предписания — норму-принцип, т.е. предписание, в котором сформулированы

правовые принципы.

В данной связи нельзя не отметить непоследовательность законодателя.

Закрепив в специально для этого отведенной статье Федерального закона

предписания о части принципов оперативно-розыскной деятельности,

нормативное отражение оставшейся части принципов вновь, как и ранее,

оказалось распыленным по различным правовым нормам (см. пп. 5, 10—14

комментария).

3. Сфера действия предписания, изложенного в статье, охватывает всю

оперативно-розыскную деятельность. Однако правоприменители должны помнить,

что принципы любой деятельности (в том числе и оперативно-розыскной) не

тождественны правовым принципам той или иной отрасли права

(законодательства). Поэтому будет не лишним перечислить принципы

законодательства в области оперативно-розыскной деятельности (так

называемого оперативно-розыскного законодательства)[6].

4. Комментируемая статья — бланкетная (отсылочная). Для правильного

уяснения и применения содержащихся в статье предписаний требуется

руководствоваться прежде всего Конституцией, а также некоторыми

федеральными законами (см. комментарий к ст. 4).

5. Под принципами оперативно-розыскной деятельности (от лат.- начало,

основа) понимаются руководящие идеи, основополагающие начала, выработанные

оперативно-розыскной практикой, выраженные в нормах законодательных актов,

регулирующих общественные отношения в области оперативно-розыскной

деятельности, и отражающие политические, экономические и социальные

закономерности развития современного российского общества, а равно

нравственные и правовые представления россиян относительно сущности, цели,

задач и процедур осуществления оперативно-розыскной деятельности.

В оперативно-розыскной деятельности преломляются ряд общих

(общеправовых) и межотраслевых принципов. Эту деятельность характеризуют и

специальные (отраслевые и внутриотраслевые) принципы.

Известно, что правовые принципы существуют независимо от способа

отражения их в содержании специально им посвященных статей законодательных

актов. Анализ текста Федерального закона приводит к выводу, что в данном

случае законодатель избрал так называемый смешанный вариант. Так, часть

принципов оперативно-розыскной деятельности непосредственно указана в

комментируемой статье. Это два общеправовых

(законность и уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина) и

два специальных принципа (конспирация и сочетание гласных и негласных

методов и средств). Остальные принципы, выработанные оперативно-розыскной

практикой, вытекают из содержания норм Федерального закона и ведомственных

нормативных актов органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность

(см. пп. 10—14 комментария).

Следует подчеркнуть, что все принципы оперативно-розыскной деятельности

самостоятельны, причем среди них нет главных и второстепенных. Внутри

системы принципов не может быть противопоставления одного принципа другому.

6. Конституционный принцип законности состоит в том, что должностные

лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также

лица, содействующие ее проведению, обязаны точно исполнять требования

Конституции и законов Российской Федерации.

Специфика современного правового регулирования оперативно-розыскной

деятельности заключается в том, что Федеральный закон не устанавливает всех

без исключения ее правил, имеющих важное значение для общества. Цели,

задачи и компетенция органов, осуществляющих эту деятельность, определяются

российским законодательством.

Настоящий Федеральный закон регулирует также отдельные стороны порядка

проведения оперативно-розыскной деятельности. Организация и тактика

оперативно-розыскных мероприятий регламентируется ведомственными

нормативными актами.

Оперативно-розыскная деятельность имеет цели и в ней решаются задачи,

неразрывно связанные с реализацией предписаний уголовного закона.

Оперативно-розыскная деятельность обеспечивает уголовно-процессуальную,

способствуя осуществлению функции уголовного преследования. При этом ее

осуществление и само по себе, и своими результатами воздействует на права

граждан, а также касается деятельности государственных и иных организаций,

учреждений и предприятий (о законодательных актах, регулирующих оперативно-

розыскную деятельность, см. комментарий к ст. 4).

Так как Федеральный закон определяет принципиально важные институты

оперативно-розыскной деятельности, ему должны соответствовать ведомственные

нормативные акты (приказы, инструкции и др.), детально регламентирующие

организацию и тактику осуществления оперативно-розыскных мероприятий. Судьи

надзирают за оперативно-розыскной деятельностью, оценивают ее результаты

или разрешают жалобы на допущенные в ней нарушения прав и свобод граждан.

Такие судьи должны быть осведомлены о том: как осуществляется деятельность

правоохранительных органов, предшествующая расследованию и судебному

разбирательству уголовных дел; каким образом обнаруживают сведения, имеющие

значение для собирания улик; насколько при этом реально затрагиваются права

и свободы граждан. В данной связи знание ведомственных нормативных правовых

актов надзирающим судьям необходимо. Однако изложенное не означает, что

суды при осуществлении надзора или рассмотрении уголовных дел обязаны

применять названные выше ведомственные установления. Административными

нормами суды в данном случае не связаны. Более того, судебная власть в лице

Верховного Суда Российской Федерации, выступая как гарант законности, может

опосредованно, через свои постановления влиять на содержание ведомственных

нормативных актов (см. комментарий к ст. 4). При этом в нынешних условиях

Верховный Суд должен опираться на обобщенную практику разрешения судом

вопросов, связанных так или иначе с оперативно-розыскной деятельностью.

Так, рассматривая уголовные дела, суды устанавливают критерии допустимости

использования при расследовании результатов оперативно-розыскной

деятельности. Проверяя правомерность планируемых оперативно-розыскных

мероприятий или разрешая жалобы, суды определяют пределы допустимого

вторжения в сферу прав и свобод граждан. Разумеется, суды должны

руководствоваться в подобных случаях не столько ведомственными актами,

сколько Конституцией, уголовным, уголовно-процессуальным и иным

законодательством.

Важной гарантией законности в оперативно-розыскной деятельности

является прокурорский надзор. В ст.ст. 23 и 25 Конституции предусмотрен

надзор суда за деятельностью, связанной с ограничением конституционных прав

личности. Однако этот вид надзора обязателен только при проведении

конкретных оперативно-розыскных действий, затрагивающих конституционные

права граждан. Он не исключает текущего надзора прокуратуры (см.

комментарий к ст.ст. 9 и 21).

7. Конституционный принцип уважения и соблюдения прав и свобод человека

и гражданина в оперативно-розыскной деятельности проявляется прежде всего в

целях такой деятельности. Защищая личность от преступных посягательств, эта

деятельность призвана обеспечить условия для свободной и полной реализации

прав и свобод.

Защита личности при проведении оперативно-розыскной деятельности может

осуществляться по крайней мере путем, во-первых, обжалования незаконных, по

ее мнению, оперативно-розыскных действий, которые нарушили ее права, не

соответствуют ее законным интересам; во-вторых, ведомственного контроля,

прокурорского и судебного надзора за оперативно-розыскной работой, которые

позволяют выявить и устранить допущенные нарушения и в тех случаях, когда

лицо не обращается за защитой своего права (например, ему ничего не

известно о посягательстве на его интересы). При этом восстановление

попранных прав и законных интересов, возмещение причиненного вреда должны

осуществляться по инициативе органов, выявивших нарушения.

На основаниях и в порядке, предусмотренных ст. 5, лицо ставится в

известность о характере сведений о нем, если таковые имеются в распоряжении

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Порядок использования сведений о действиях граждан, полученных в

результате оперативно-розыскной деятельности, определяется настоящим

Федеральным законом и уголовно-процессуальным законодательством. Сведения о

личной жизни, а равно касающиеся чести гражданина или способные повредить

его законным интересам, не могут сообщаться кому бы то ни было без его

согласия за исключением случаев, когда это необходимо для предупреждения

преступлений (в частности, такое предполагается предписаниями ч. 2 ст. 7),

а также производства по уголовным делам.

8. Указывая на принцип конспирации, законодатель обращает внимание на

одну из важнейших черт оперативно-розыскной деятельности — обеспечение

секретности способов и источников получения информации. Применительно к

лицам, содействующим проведению оперативно-розыскной деятельности,

употребляется близкий по смыслу термин — «конфиденциальность».

Организация оперативно-розыскной деятельности на основе названного

принципа обусловлена необходимостью выявления, предупреждения и пресечения

подготавливаемых и совершаемых неочевидных, как правило, скрываемых от

властей преступлений. Расследование, предусмотренное уголовно-

процессуальным законом, может начаться только после предварительного

получения каких-либо сведений о совершенном преступлении, иначе говоря, при

обнаружении преступления. Довольно часто о преступлениях сообщают граждане

и должностные лица, располагающие подобной информацией. Однако недопустимо

ждать таких сообщений и надеяться только на них. Общество не может ставить

начало уголовного преследования преступников исключительно в зависимость от

усмотрения и поведения осведомленных о преступлении лиц. Оперативно-

розыскная работа для того и существует, чтобы инициативно выявлять

преступные действия, готовить условия для официального расследования и тем

самым обеспечивать состязательность с преступником, который не спешит

сообщать о своем преступлении.

9. Предварительный, поисковый характер оперативно-розыскной

деятельности определяет границы ее гласности. Естественно, что гласность

проявляется в осведомленности граждан: о целях и задачах органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность; о принципах их работы; о

законных пределах их вмешательства в сферу охраняемых правом общественных

отношений; о взаимных правах и обязанностях этих органов, с одной стороны,

и граждан, должностных лиц, других государственных органов и общественных

организаций — с другой; о гарантиях деятельности правоохранительных органов

только в пределах установленной компетенции.

Что же касается оперативно-розыскных мероприятий и их результатов, то

они доступны для наблюдения или ознакомления далеко не всегда. Оперативные

данные не подлежат огласке, поскольку не содержат в себе необходимых

гарантий достоверности. Порядок их получения нередко не позволяет по

соображениям конспирации раскрыть их источник. Это в свою очередь влечет

невозможность гласной проверки оперативной информации и исключает

обоснование ими обвинения на следствии и приговора суда. Это касается и

данных, полученных с помощью различных технических средств (фото-, кино-,

видеосъемка), если нельзя в уголовно-процессуальной форме проверить условия

и способы их получения. Более того, даже установить процессуальные интересы

граждан (их отношение к делу) и привлечь их к участию в процессе

недопустимо на основании только лишь сведений, приобретенных оперативным

путем.

Сотрудники органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

обязаны обеспечить соблюдение установленных правил, исключающих разглашение

полученных сведений. В оперативно-розыскной деятельности не принимаются

решения о виновности лица. Такие решения характерны для уголовного

процесса, который начинается на основе результатов оперативно-розыскной

деятельности. Поэтому и недопустимо преждевременно разглашать полученную

информацию. Она не является законным и в какой-либо мере достоверным

основанием для того, чтобы вне уголовного процесса официально, от имени

государства, считать лицо причастным к совершенному преступлению и

поступать с ним как с преступником.

10. Как уже отмечалось, наряду с принципами, непосредственно

перечисленными в ст. 3, наличие ряда принципов оперативно-розыскной

деятельности вытекает из содержания правовых норм, частично изложенных в

Федеральном законе. В их число входят два общеправовых (гуманизм, равенство

прав человека и гражданина перед законом) и три отраслевых (оперативность,

или наступательность, всесторонность, полнота и объективность исследования

обстоятельств дела оперативного учета и применение конфидентов).

Проблема гуманизма (т.е. совокупности взглядов, признающих высокое

общественное призвание человека; забота о благе человека, уважение к его

достоинству) применительно к действию отраслевых законов имеет различные

аспекты. Применительно к рассматриваемому случаю (в оперативно-розыскной

деятельности) принцип гуманизма — один из присущих данной деятельности

общеправовых принципов, вытекающий из оперативно-розыскной практики и

содержания норм законодательства в области оперативно-розыскной

деятельности. Он отражает всего несколько сторон гуманизма в праве:

уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина (см. ст. 3. 5; ч.

2 и 4 ст. 8; ч. 3 ст. 10; п. 1 ч. 1 ст. 14); предупредительный характер

оперативно-розыскной деятельности (см. ст. 2, ч. 1 ст. 70); осуществление

оперативно-розыскных мероприятий в исключительных случаях, т.е. тогда,

когда иными мерами невозможна или объективно затруднена защита охраняемых

интересов от преступных посягательств (см. ч. 3 и 4 ст. 8).

Гуманизм в оперативно-розыскной деятельности проявляется в

приоритетности мер, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, направленных на предупреждение совершения лицами

преступлений. В оперативно-розыскной деятельности запрещается выполнение

оперативно-розыскных действий или вынесение решений, унижающих достоинство

лица, приводящих к незаконному распространению сведений об обстоятельствах

его личной жизни, ставящих под угрозу его жизнь или здоровье, необоснованно

причиняющих ему физические или нравственные страдания.

Принцип гуманизма органически присущ оперативно-розыскной деятельности.

Его конкретизация во многих статьях Федерального закона свидетельствует о

том, что он отражает сущность оперативно-розыскной деятельности.

11. Принцип равенства прав человека и гражданина перед законом в

оперативно-розыскной деятельности проявляется прежде всего в закреплении в

Федеральном законе положения о равенстве всех граждан перед оперативно-

розыскным законом вне зависимости от гражданства, национальности, пола,

места жительства, имущественного, должностного и социального положения и

др. (см. ч. 1 ст. 8).

12. Принцип оперативности (или наступательности) также присущ

оперативно-розыскной деятельности (см., например, п. 1 ст. 14).

Оперативность состоит в том, что оперативники и иные должностные лица в

оперативно-розыскной деятельности обязаны (в пределах своей компетенции):

проводить действенную работу по предупреждению совершения преступлений;

проявлять инициативу в их обнаружении; своевременно и обоснованно заводить

дело оперативного учета; предпринимать все предусмотренные

законодательством в области оперативно-розыскной деятельности действия для

установления лиц, намеревающихся совершить или совершивших преступление, с

целью создания условий для последующего неотвратимого применения к ним мер,

предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством Российской

Федерации, а также выяснять причины совершения преступлений и условия,

способствовавшие и способствующие их совершению.

Этот принцип проявляется в направленности оперативно-розыскной

деятельности на опережение:

совершения лицами общественно опасных противоправных деяний (т.е. на

предупреждение совершения преступлений, обнаружение их на этапе, называемом

в теории уголовного права «голым умыслом»);

действий лиц, совершивших неоконченное преступление (т.е. на пресечение

преступлений на стадиях приготовления и покушения); действий лиц, \

совершающих длящиеся преступления (т.е. на недопущение дальнейшего 1

развития протекающей преступной деятельности).

В принципе оперативности (наступательности) отражена защитная функция

оперативно-розыскной деятельности, раскрывается поисковый, предупреждающий

характер данного самостоятельного вида юридической государственной

деятельности.

13. Принцип всесторонности, полноты и объективности исследования

обстоятельств дела оперативного учета в оперативно-розыскной деятельности

проявляется в следующем:

оперативный сотрудник обязан принять все предусмотренные

законодательством об оперативно-розыскной деятельности меры для

всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела

оперативного учета, отработать как обвинительные, так и оправдательные

оперативные версии происшедшего события, а также принять меры к

установлению его причин и условий. Он не вправе перелагать обязанность

отработки выдвинутых по делу оперативного учета оперативных версий на иных

участников оперативно-розыскной деятельности; запрещается домогаться

сообщений конфидентов и получения сведений от других участвующих в деле

оперативного учета лиц путем насилия, угроз и иных незаконных мер.

14. Принцип привлечения конфидентов к оперативно-розыскной деятельности

отражает один из ее сущностных аспектов (см. ст. 1; п. 2 ч. 1 \ ст. 15; ст.

ст. 17 и 18). Конфидент — физическое лицо, участник оперативно-розыскной

деятельности, вступивший на основаниях и в порядке, предусмотренных

законодательством в области оперативно-розыскной деятельности, в отношения

конспиративного сотрудничества с оперативным подразделением (в лице его

представителя — оперативника, выступающего от имени и по поручению

Российской Федерации) для оказания ему содействия в решении конкретных

задач оперативно-розыскной деятельности. Без использования в оперативно-

розыскной деятельности конфидентов она, как таковая, перестанет

существовать и «переродится» в иной вид социально полезной юридической

деятельности. Оперативно-розыскные органы и оперативники в достижении цели

оперативно-розыскной деятельности опираются на конфиденциальное содействие

отдельных лиц (см. с/и. 17). Для оперативных подразделений и оперативников

привлечение отдельных лиц в качестве конфидентов к решению задач оперативно-

1розыскной деятельности является условием реализации конституционной

обязанности государства о соблюдении и защите прав и свобод человека и

гражданина от преступных посягательств.

С т а т ь я 4. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности

(1) Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляют

Конституция Российской Федерации, настоящий Федеральный закон, другие

федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные

правовые акты федеральных органов государственной власти.

(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, издают в

пределах своих полномочий в соответствии с законодательством Российской

Федерации нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику

проведения оперативно-розыскных мероприятий.

1. Данной статьей законодатель заменил ст. 4 «Правовая основа

оперативно-розыскной деятельности» ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения состоят в следующем:

изъята ссылка на Конституцию РСФСР как на базисный нормативный акт

оперативно-розыскной деятельности;

вместо правовых актов Российской Федерации элементом правовой основы

оперативно-розыскной деятельности указаны нормативные правовые акты

федеральных органов государственной власти;

из текста статьи изъято предписание о необходимости согласования с

Прокуратурой и Верховным Судом Российской Федерации нормативных актов,

регламентирующих организацию и тактику проведения оперативно-розыскных

мероприятий (полагаем, что этим значительно ослаблена система нормативно-

правового механизма вневедомственного надзора и контроля за оперативно-

розыскной деятельностью);

уточнена структура и редакция статьи (так, в статье вместо одной части

стало две).

2. Цель статьи — нормативно очертить круг основных нормативных правовых

источников оперативно-розыскной деятельности.

3. Сфера применения нормативных предписаний, изложенных в статье,

охватывает все специфические правовые отношения, возникающие, длящиеся и

прекращающиеся в оперативно-розыскной деятельности (см. также п. 6

комментария к ст. 1).

4. Статья носит бланкетный характер. Для ее правильного уяснения и

применения требуется знать содержание ряда нормативных правовых актов и

руководствоваться ими (см. пп. 5—7 комментария к настоящей статье).

5. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности (точнее —

нормативно-правовая) — это фундаментальная часть правового регулирования

данного вида государственной юридической деятельности. В свою очередь

правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности носит прежде всего

функциональный, служебный характер. В нем посредством правовых норм

регулируются общественные отношения между государством (его

представителями) и гражданином в связи с необходимостью защиты жизненно

важных интересов личности, общества и государства от преступных

посягательств. Такое регулирование осуществляется на уровне:

федеральных законов Российской Федерации;

нормативных правовых актов Российской Федерации (актов Президента и

Правительства Российской Федерации и др.);

ведомственных и межведомственных подзаконных актов.

То есть правовая основа оперативно-розыскной деятельности

двухуровневая: часть составляющих ее актов относится к законам, а другая —

к подзаконным актам.

В свою очередь регулирование оперативно-розыскной деятельности на

уровне закона (т.е. законодательное) — это правовое регулирование

общественных отношений в специфическом виде функционирования государства

(деятельности его представителей), осуществляемое на базовом

(конституционном) и среднем (законодательными актами) уровнях.

Непосредственно указанные в комментируемой статье нормативные правовые

акты являются основными в регулировании общественных отношений в оперативно-

розыскной деятельности. Однако ими не исчерпывается все правовое

регулирование данного вида государственной юридической деятельности. В ст.

4 изложен открытый перечень ее нормативных правовых источников. Поэтому на

практике следует помнить, что возникающие в оперативно-розыскной

деятельности общественные отношения регулируются правовыми нормами,

содержащимися и в некоторых иных нормативных правовых актах (см. п. 7

комментария).

6. В данной связи следует обратить внимание правоприменителей на то,

что использованный законодателем термин «правовая основа оперативно-

розыскной деятельности» не идентичен по содержанию все более

распространяющемуся в нормотворчестве и в правоприменении термину

«законодательство в области оперативно-розыскной деятельности». Последний

может рассматриваться в «узком» и «широком» смысле слова. В «узком» смысле

слова законодательство в области оперативно-розыскной деятельности —

совокупность федеральных законов Российской Федерации, которые содержат

правовые нормы, регулирующие группы однородных общественных отношений между

лицом и государством в процессе защиты человека и общества от преступных

посягательств путем применения специальных методов, сил и средств и

совершения оперативно-розыскных действий, а в «широком» смысле слова —

формирующийся межотраслевой комплексный нормативно-правовой институт. Он

включает совокупность законодательных и иных нормативных правовых актов

Российской Федерации высшей (после законов) юридической силы. Эти акты

содержат правовые нормы, регулирующие группы однородных общественных

отношений между лицом и государством в процессе обеспечения безопасности

человека и общества путем применения специальных методов, сил и средств и

совершения оперативно-розыскных действий, если иными мерами нейтрализация

угроз жизненно важным интересам человека и общества объективно затруднена

или невозможна.

7. Действующие в России нормативные акты, совокупность которых

составляет круг источников правового регулирования общественных отношений в

оперативно-розыскной деятельности, можно систематизировать на шесть групп.

К первой группе относится Конституция Российской Федерации (принята 12

декабря 1993 г.). Это базовый, фундаментальный источник правового

регулирования оперативно-розыскной деятельности в России. Конституция

Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и

применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые

акты, принимаемые в Российской федерации, не должны противоречить

Конституции (см. ч. 1 ст. 15).

Конституционное положение о прямом действии ее норм имеет

непосредственное отношение к осуществлению оперативно-розыскной

деятельности. Так, в гл. 2 Конституции определяются основные права и

свободы человека и гражданина (см. ст. ст. 17—64), составляющие основу

правового статуса личности в России. В частности, согласно ч. 2 ст. 23

каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых,

телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на

основании судебного решения. В ст. 25 изложено предписание о том, что

жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли

проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным

законом или на основании судебного решения (именно о таких случаях

возможных ограничений прав граждан говорится в законодательстве в области

оперативно-розыскной деятельности). Причем права и свободы человека и

гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в

какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,

нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения

обороны страны и безопасности государства (см. ч. 3 ст. 55). Вместе с тем

Конституцией каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод (см.

ч. 1 ст. 46).

Вторую группу или «ядро» правовой основы оперативно-розыскной

деятельности составляют нормы самого Федерального закона «Об оперативно-

розыскной деятельности».

Это действующий комплексный нормативный правовой акт высшей юридической

силы (законодательный акт). Он регулирует общественные отношения в области

оперативно-розыскной деятельности, а также в некоторых иных видах

деятельности правоохранительных органов и спецслужб Российской Федерации,

связанных с оперативно-розыскной (в частности, в уголовно-процессуальной,

уголовно-исполнительной и контрразведывательной деятельности).

Он принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской

Федерации 5 июля 1995 г., подписан Президентом Российской Федерации 12

августа 1995 г. (№ 144-ФЗ). Вступил в силу со дня официального

опубликования в «Российской газете» (см. комментарий к ст. 23). Федеральный

закон состоит из преамбулы и 6 глав, включающих 23 статьи. В них содержится

ряд бланкетных (отсылочных) юридических норм (см. преамбулу; ст. ст. 1—4;

чч. 3 и 8 ст. 5; 4, 7 и 8 ст. 6; п. 5ч. 1 ст. 7; чч. 1 и 8 ст. 8; ч. 2 ст.

9; чч. 1 и 5 ст. 10; чч. 1—3 ст. 11; ч. 2 ст. 12; чч. 3 и 4 ст. 13; пп. 3 и

6 ст. 14; п. 5ч. 1 ст. 15; чч. 1, 2, 4—бет. 16; чч. 3—9 ст. 18; ст. 19; ст.

20; ч. 1 ст. 21, ч. З ст. 23), предполагающих обращение пользователя к

многочисленным открытым и секретным нормативным правовым актам. Отдельные

нормативные положения Федерального закона декларативны (см. абз. 3 ст. 2;

чч. 2. 3 и 9 ст. 5; п. 1 ст 14; ч. 3 ст. 15; ст. ст. 20 и 22).

Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскной

деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации, и

закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных

мероприятий (см. комментарий к преамбуле).

В третью группу нормативных актов, составляющих основу правового

регулирования оперативно-розыскной деятельности, входят (согласно сделанной

законодателем формулировке) другие федеральные законы. Отметим, что

законодатель в комментируемой статье не привел точного (закрытого) перечня

этих законов. Следовательно, их перечень может и,

наверное, должен пополняться новыми законодательными актами.

Действующие же законы, относящиеся к рассматриваемой группе нормативных

правовых источников оперативно-розыскной деятельности, в свою очередь,

также можно систематизировать на несколько подгрупп.

Первая подгруппа состоит из двух законодательных актов: Уголовного

кодекса Российской Федерации (УК РФ)[7] и Закона Российской Федерации от 5

марта 1992 г. «О безопасности»[8]. Это основополагающие и целеуказующие

источники правового регулирования оперативно-розыскной деятельности.

В новом Уголовном кодексе РФ:

во-первых, раскрывается содержание так называемого целеуказания для

оперативно-розыскной деятельности — т.е. приводится понятие преступления

(преступного посягательства, согласно ст. 1 Федерального закона);

во-вторых, перечисляются так называемые законодательные модели

общественно опасных деяний (конкретные составы преступлений), поиск

признаков которых в том или ином действии (бездействии) лица, составляет

суть большинства задач оперативно-розыскной деятельности;

в-третьих, содержится ряд правовых институтов и норм, реализация

которых происходит в оперативно-розыскной деятельности (например, положения

ст.ст. 37—39, 41 и 42 о необходимой обороне, причинении вреда при

задержании лица, совершившего преступление, крайней необходимости,

обоснованном риске, исполнении приказа или распоряжения и др.).

Согласно предписаниям Закона о безопасности для создания и поддержания

необходимого уровня защищенности объектов безопасности в Российской

Федерации разрабатывается система правовых норм, регулирующих отношения в

сфере безопасности, определяются основные направления деятельности органов

государственной власти и управления, формируются или образуются органы

обеспечения безопасности и механизм контроля и надзора за их деятельностью.

Кроме того, для непосредственного выполнения функций по обеспечению

безопасности личности, общества и государства в системе исполнительной

власти в соответствии с Законом образуются государственные органы

обеспечения безопасности (см. чч. 2 и 3 ст. 4).

В ч. 3 ст. 12 Закона о безопасности изложено очередное важное

положение, согласно которому органы исполнительной власти, использующие в

своей деятельности специальные силы и средства (в частности, оперативные

подразделения всех уполномоченных на то Федеральным законом субъектов)

действуют только в пределах своей компетенции и в соответствии с

законодательством. Это означает, что законодатель разрешил использование

рядом государственных органов исполнительной власти специальных сил и

средств, т.е. предоставил им право на осуществление оперативно-розыскной

деятельности.

Вторая подгруппа включает законодательные акты, содержащие правовые

нормы, регулирующие группы общественных отношений, возникающих в оперативно-

розыскной деятельности и в связи с ней. В частности, в данную подгруппу

включены: Уголовно-процессуальный кодекс

РСФСР', Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. «О

государственной тайне»2, Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. «Об

информации, информатизации и защите информации»3, Федеральный закон «О

прокуратуре Российской Федерации» (в ред. от 17 ноября 1995 г.)4 и

Федеральный закон от 20 апреля 1995 г. «О государственной защите судей,

должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»5.

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР содержит, в частности, положение,

согласно которому на органы дознания возлагается принятие необходимых

оперативно-розыскных мер в целях обнаружения преступлений и лиц, их

совершивших (см. ч. 1 ст. 118). Кроме того, УПК РСФСР регламентирует работу

по розыску лиц, совершивших преступления.

В соответствии с Законом о государственной тайне к последней могут быть

отнесены в установленном порядке сведения в области оперативно-розыскной

деятельности (см. п. 4 ст. 5):

о силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах этой

деятельности, также данные о ее финансировании, если эти данные раскрывают

перечисленные сведения;

о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность;

о методах и средствах защиты секретной информации и др.

В Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите

информации» изложены предписания об информации о гражданах (персональных

данных), порядке доступа граждан и организаций к информации о них, целях

защиты и защите информации, защите права на доступ к информации и др. (см.

ст. ст. 11, 14, 20, 21 и 24). Например, согласно ст. 11 «Информация о

гражданах (персональные данные)» персональные данные (т.е. сведения о

фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие

идентифицировать его личность) относятся к категории конфиденциальной

информации. Не допускаются сбор, хранение, использование и распространение

информации о частной жизни, а равно информации, нарушающей личную тайну,

семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых,

телеграфных и иных сообщений физического лица без его согласия, кроме как

на основании судебного решения (см. ч. 1).

Персональные данные не могут быть использованы в целях причинения

имущественного и морального вреда гражданам, затруднения реализации прав и

свобод граждан Российской Федерации. Ограничение прав граждан Российской

Федерации на основе использования информации об их социальном

происхождении, о расовой, национальной, языковой, религиозной и партийной

принадлежности запрещено и карается в соответствии с законодательством (см.

ч 2). Причем неправомерность деятельности органов государственной власти по

сбору персональных данных может быть установлена в судебном порядке по

требованию субъектов, действующих на основании ст.ст. 14 и 15 этого

Федерального закона и законодательства о персональных данных (см. ч. 5).

Согласно предписаниям ч. 1 ст. 2 «Цели и направления прокурорской

деятельности» Федерального закона о прокуратуре, прокуратура осуществляет

надзор за «исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность». А в ст. 29 «Предмет надзора» гл. 3 «Надзор за

исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, дознание и предварительное следствие» отражено, что предметом

надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина,

установленного порядка разрешения заявлений и сообщений о совершенных и

готовящихся преступлениях, выполнения оперативно-розыскных мероприятий и

проведения расследования, а также законность решений, принимаемых органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.

Нормами Федерального закона о государственной защите судей предписано,

что в целях реализации предусмотренных в ст. 5 «Виды мер безопасности» мер

безопасности могут проводиться оперативно-розыскные мероприятия в порядке,

установленном оперативно-розыскным законом, (см. комментарий к ст.ст. 12 и

20).

Третья подгруппа включает законодательные акты, правовые нормы которых

регулируют конкретные (отдельные) общественные отношения, возникающие в

оперативно-розыскной деятельности или в связи с ней. К их числу относятся:

Таможенный кодекс Российской Федерации', Уголовно-исполнительный кодекс

Российской Федерации от 8 января 1997 г. № 1-ФЗ2, Закон Российской

Федерации от 11 марта 1992 г. «О частной детективной и охранной

деятельности в Российской Федерации»3, Закон Российской Федерации от 1

апреля 1993 г. «О Государственной границе Российской- Федерации»4, Закон

Российской Федерации от 24 мая 1993 г. «О федеральных органах налоговой

полиции»5, Федеральный закон от 16 февраля 1995 г. «О связи»6, Федеральный

закон от 15 июля 1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых и

обвиняемых в совершении преступлений" ' и др.

В Таможенном кодексе, в гл. 36 «Оперативно-розыскная деятельность

таможенных органов Российской Федерации» изложены некоторые общие правила

оперативно-розыскной деятельности оперативных подразделений таможенных

органов, а в гл. 37 «Контролируемые поставки» — достаточно конкретные

правила осуществления контролируемой поставки (см. п. 18 комментария к ст.

6).

Согласно УИК РФ (ст. 84 «Оперативно-розыскная деятельность в

исправительных учреждениях») в исправительных учреждениях в соответствии с

законодательством России осуществляется оперативно-розыскная деятельность,

задачами которой являются: обеспечение личной безопасности осужденных,

персонала исправительных учреждений и иных лиц; выявление, предупреждение и

раскрытие готовящихся и совершаемых в исправительных учреждениях

преступлений и нарушений установленного порядка отбывания наказания; розыск

в установленном порядке осужденных, совершивших побег из исправительных

учреждений, а также осужденных, уклоняющихся от отбывания лишения свободы;

содействие в выявлении и раскрытии преступлений, совершенных осужденными до

прибытия в исправительное учреждение (см. ч. 1}. Эта оперативно-розыскная

деятельность осуществляется оперативными аппаратами исправительных

учреждений, а также другими уполномоченными на то органами в пределах их

компетенции (см. ч. 2).

Закон о частной детективной и охранной деятельности содержит

предписание, запрещающее частным детективам совершать любые оперативно-

розыскные действия (см. ч. 3 ст. 1).

В Законе о Государственной границе изложено, что органы и войска ФПС

России охраняют Государственную границу на суше, море, реках, озерах и иных

водоемах, в пунктах пропуска через Государственную границу, а также

осуществляют пропуск через Государственную границу. В этих целях они

проводят оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 30).

В п. 14 ст. 11 «Права федеральных органов налоговой полиции» Закона о

федеральных органах налоговой полиции предусмотрены элементы порядка

проведения такого оперативно-розыскного мероприятия, как оперативное

внедрение (см, п. 17 комментария к ст. 6).

В Федеральном законе о связи установлены правила взаимодействия

предприятий связи с органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность. Так, предприятия связи независимо от ведомственной

принадлежности и форм собственности, операторы связи, действующие на

территории Российской Федерации, при разработке, создании и эксплуатации

сетей связи обязаны в соответствии с законодательством Российской Федерации

оказывать содействие и предоставлять органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность, возможность проведения оперативно-розыскных

мероприятий на сетях связи, принимать меры к недопущению раскрытия

организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий (см.

ч. 1 ст. 14). Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 14, в случае использования

средств связи в преступных целях, наносящих ущерб интересам личности,

общества и государства, уполномоченные на то государственные органы в

соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право

приостановки деятельности любых сетей и средств связи независимо от

ведомственной принадлежности и форм собственности.

Предписаниями ч. 7 ст. 34 «Охрана подозреваемых и обвиняемых и надзор

за ними» Федерального закона о содержании под стражей предусмотрено, что «в

местах содержания под стражей в целях выявления, предупреждения, пресечения

и раскрытия преступлений проводятся оперативно-розыскные мероприятия в

порядке, предусмотренном законом». В ч. 3 ст. 20 «Переписка» этого

Федерального закона предусмотрено, что письма, содержащие сведения, которые

могут помешать установлению истины по уголовному делу или способствовать

совершению преступления, выполненные тайнописью, шифром, содержащие

государственную или иную охраняемую законом тайну, адресату не

отправляются, подозреваемым и обвиняемым не вручаются и передаются лицу или

органу, в производстве которых находится уголовное дело, а в ст. 21

«Направление предложений, заявлений и жалоб» установлен порядок проведения

цензуры в отношении предложений, заявлений и жалоб подозреваемых и

обвиняемых.

Особый вид третьей подгруппы состоит из законодательных актов,

закрепляющих компетенцию государственных органов на осуществление

оперативно-розыскной деятельности и отчасти дублирующих предписания,

изложенные в ст.ст. 13—15 Федерального закона (см. комментарий к ст. 13).

Этот вид подгруппы составляют следующие законодательные акты:

Закон РСФСР от 18 апреля 1991 г. «О милиции» (с последующими

изменениями)'. Например, в п. 16 ст. 11 указано, что милиция вправе

осуществлять оперативно-розыскные меры;

Федеральный закон от 6 февраля 1997 г. № 27-ФЗ «О внутренних войсках

Министерства внутренних дел Российской Федерации»2;

Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. «Об учреждениях и

органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы»3, согласно

которому учреждениям, исполняющим наказания, предоставлено право

«осуществлять в соответствии с законодательством Российской Федерации

оперативно-розыскную деятельность» (см. п. 2 ст. 14);

Закон Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. «О федеральных органах

правительственной связи и информации»4;

Закон о Государственной границе. Данным Законом органы и войска ФПС

России наделены полномочиями на осуществление оперативно-розыскной

деятельности (см. ч. 1 ст. 3, ч. I и подп. 20 ч. 2 ст. 30);

Закон о федеральных органах налоговой полиции (см. ст.ст. 10. 11 и

др.);

Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. «Об органах федеральной службы

безопасности в Российской Федерации» (см. ст. 10 и др.)5;

Федеральный закон от 10 января 1996 г. «О внешней разведке»';

Федеральный закон от 27 мая 1996 г. «О государственной охране»2. В нем

предусмотрено, что федеральные органы государственной охраны в целях

осуществления государственной охраны вправе осуществлять оперативно-

розыскную деятельность в соответствии с федеральным законодательством об

оперативно-розыскной деятельности (см. и. 2 ст. 15).

Анализ соответствующих нормативных предписаний данной группы позволяет

сделать вывод о том, что отдельные из содержащихся в них норм вступают в

коллизии с аналогичными нормативными правилами Федерального закона. В

данной связи полагаем, что при возникновении на практике затруднений

следует руководствоваться предписаниями Федерального закона как

нормативного правового акта, специально предназначенного для регулирования

оперативно-розыскной деятельности. Что же касается не соответствующих ему

тех или иных правил, содержащихся в иных законодательных актах, то они

требуют законодательного изменения или уточнения.

К четвертой группе актов относятся иные, кроме законов, нормативные

правовые акты федеральных органов государственной власти. Ими являются:

акты Президента Российской Федерации;

акты представительного и законодательного органа Российской Федерации

(парламента)3;

акты Правительства Российской Федерации.

В настоящее время Президентом Российской Федерации приняты и действуют

следующие нормативные акты, в той или иной мере регламентирующие

правоотношения в области оперативно-розыскной деятельности:

О мерах по обеспечению согласованных действий органов государственной

власти в борьбе с проявлениями фашизма и иных форм политического

экстремизма в Российской Федерации. Указ Президента от 23 марта 1995 г.

№310;

О мерах по соблюдению законности в области разработки, производства,

реализации и эксплуатации шифровальных средств, а также предоставления

услуг в области шифрования информации. Указ Президента от 3 апреля 1995 г.

№ 334;

Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных

мероприятий с использованием технических средств. Указ Президента от 12

июля 1995 г. Ли 673;

Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне. Утвержден Указом

Президента от 30 ноября 1995 г. № 1203;

О мерах по упорядочению разработки, производства, реализации,

приобретения в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее

пределы, а также использования специальных технических средств,

предназначенных для негласного получения информации. Указ Президента от 9

января 1996 г. № 21;

О мерах по усилению борьбы с терроризмом. Указ Президента от 7 марта

1996 г. № 338;

О координации деятельности правоохранительных органов по борьбе с

преступностью. Указ Президента о№ 18 апреля 1996 г. № 567;

Вопросы Службы Безопасности Президента Российской Федерации. Указ

Президента от 22 апреля 1996 г. № 586;

Положение о Министерстве внутренних дел Российской Федерации.

Утверждено Указом Президента от 18 июля 1996г. № 1039м др.

Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера. Указ

Президента от 6 марта 1997 г. № 188 и др.

В частности, согласно Перечню сведений, отнесенных к государственной

тайне, к таковым в области оперативно-розыскной деятельности относятся:

сведения, раскрывающие ее силы, средства, методы, планы и результаты, а

также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают

перечисленные сведения; сведения, о лицах, сотрудничающих или

сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими

оперативно-розыскную деятельность (см. п. 82); сведения, раскрывающие

принадлежность конкретных лиц к подразделениям по борьбе с организованной

преступностью, а также проводимые ими оперативно-поисковые и оперативно-

технические мероприятия (см. п. 83). Согласно Указу Президента Российской

Федерации от 9 января 1996 г. № 21 на ФСБ России возлагается выявление и

пресечение случаев проведения оперативно-розыскных мероприятий

неуполномоченными лицами, а также координация работы оперативных

подразделений органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по

выявлению нарушений установленного порядка разработки, производства,

реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и

вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для

негласного получения информации, неуполномоченными лицами (см. п. 1) и др.

Правительством Российской Федерации приняты следующие нормативные акты,

в той или иной мере регламентирующие различные правоотношения в области

оперативно-розыскной деятельности и в связи с ее осуществлением:

Вопросы Департамента налоговой полиции Российской Федерации.

Постановление Совета Министров — Правительства Российской Федерации от 11

октября 1993 г. № 1037;

Положение о Государственном фонде борьбы с преступностью. Утверждено

Постановлением Правительства от 17 ноября 1994 г. № 7272;

О порядке привлечения граждан к охране государственной границы

Российской Федерации. Постановление Правительства от 15 апреля 1995 г

\№339;

Об утверждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную

тайну, к различным степеням секретности. Постановление Правительства от 4

сентября 1995 г. № 870;

Об утверждении перечня предметов, запрещенных к пересылке по сети

почтовой связи, и порядка их изъятия и уничтожения. Постановление

Правительства от 6 марта 1996г. №260;

О Федеральной целевой программе по усилению борьбы с преступностью на

1996—1997 годы. Постановление Правительства от 17 мая 1996 г. №600;

Об утверждении положения о лицензировании деятельности физических и

юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной

деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией,

приобретением в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее

пределы специальных технических средств, предназначенных (разработанных,

приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации,

и перечня видов специальных технических средств, предназначенных

(разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного

получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной

деятельности. Постановление Правительства от 11 июля 1996г. № 770;

О порядке выдачи оружия лицам, подлежащим государственной защите.

Постановление Правительства от 17 июля 1996г. № 831;

Об утверждении Положения о Национальном центральном бюро Интерпола.

Постановление Правительства от 14 октября 1996г. № 1190 и др. Согласно п.

12 НЦБ Интерпола в установленном порядке принимает, обрабатывает и

направляет в Генеральный секретариат Интерпола и национальные бюро

Интерпола иностранных государств запросы, следственные поручения и

сообщения правоохранительных и иных государственных органов Российской

Федерации для осуществления розыска, ареста и выдачи лиц, совершивших

преступления, а также для осуществления розыска и ареста перемещенных за

границу доходов от преступной деятельности, похищенных документов,

проведения иных оперативно-розыскных мероприятий и процессуальных действий

по делам, находящимся в производстве этих органов.

Пятую группу составляют нормативные акты ведомств, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность или ее контролирующих.

Во-первых, это нормативные акты органов, чьи оперативные подразделения

непосредственно проводят оперативно-розыскную деятельность. Данную группу

нормативных правовых актов можно условно «разбить» на акты, принимаемые:

конкретным министерством или ведомством;

совместно министерствами и ведомствами по тем или иным сторонам

обеспечения оперативно-розыскной деятельности.

Нормативные правовые акты этой группы носят, как правило, закрытый

(служебный или секретный) характер и должны регламентировать, согласно ч. 2

ст. 4, исключительно организацию и тактику проведения оперативно-розыскных

мероприятий. Для вступления в силу данных нормативных правовых актов

предусмотрен особый порядок. Так, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность органы издают их, во-первых, в пределах своих полномочий (т.е.

в пределах правомочий, установленных в законодательных актах,

регламентирующих организацию таких государственных органов) и, во-вторых, в

соответствии с действующим российским законодательством.

Среди совместных ведомственных нормативных правовых актов назовем

следующие:

Положение о совместных следственно-оперативных группах (бригадах)

органов прокуратуры, внутренних дел, безопасности и налоговой полиции для

пресечения и расследования деятельности организованных преступных групп[9];

межведомственная Инструкция об основах организации и тактики проведения

соответствующих технических мероприятий, объявленная совместным приказом

ФСБ, МВД, СВР, ФСО, СБ, ФПС, ФСНП и ГПК от 19 июня 1996 г.;

Указание Генерального прокурора Российской Федерации от 29 июля 1996 г.

№ 44/15 и министра внутренних дел Российской Федерации 25 июля 1996 г. №

1/12812 «О порядке представления органами внутренних дел материалов для

осуществления прокурорского надзора за исполнением Федерального закона «Об

оперативно-розыскной деятельности».

Во-вторых, это нормативные правовые акты Генеральной прокуратуры

Российской Федерации. Ее ведомственные акты (приказы и др.), согласно ст. 4

Федерального закона, не входят в число актов, принадлежащих к правовой

основе оперативно-розыскной деятельности (прокуратура не указана в ст. 13

среди иных органов, правомочных осуществлять оперативно-розыскную

деятельность). Тем не менее значение ее актов для законного осуществления

оперативно-розыскной деятельности весьма ощутимо (см. комментарий к ст.

21). В число данных актов входят, например, следующие:

О повышении роли органов прокуратуры в борьбе с преступностью и ее

предупреждении. Приказ Генерального прокурора Российской Федерации от 29

июня 1994 г. № 31;

Об организации прокурорского надзора за расследованием и раскрытием

преступления. Приказ Генерального прокурора от 21 февраля 1995 г. №70;

О разграничении компетенции территориальных прокуроров и прокуроров

специализированных прокуратур. Приказ Генерального прокурора от 9 апреля

1996г. №24;

Положение о управлении по надзору за исполнением законов о федеральной

безопасности. Утверждено Генеральным прокурором 9 августа 1996г.;

Об организации надзора за исполнением Федерального закона «Об

оперативно-розыскной деятельности». Приказ Генерального прокурора от 9

августа 1996г. № 48 и др.

В частности, в приказе № 48 содержатся следующие положения:

прокуроры, уполномоченные надзирать за исполнением законов в оперативно-

розыскной деятельности, должны иметь для работы с документами допуск,

оформленный надлежащим образом (см. п. 7);

при осуществлении или организации надзора исходить из того, что

предметом прокурорского надзора являются соблюдение прав и свобод человека

и гражданина, порядок выполнения оперативно-розыскных мероприятий,

установленного законами и нормативными актами, принятыми в развитие этих

законов, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими

оперативно-розыскную деятельность (см. п. 2);

уполномоченные прокуроры вправе требовать у руководителей органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, подлинные оперативно-

служебные документы, послужившие основанием для заведения дел оперативного

учета, а также проведения оперативно-розыскных мероприятий и их учета (см.

п. 4);

прокурорам надлежит использовать определенные законом методы

прокурорского надзора и, в частности, опротестовывать противоречащие закону

приказы и указания руководителей органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность (см. подп. «е» п. 5).

Необходимо отметить, что нормативные правовые акты данной группы

источников правового регулирования оперативно-розыскной деятельности,

затрагивающие права и законные интересы граждан или носящие

межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в

Министерстве юстиции Российской Федерации. Она проводится на основании

Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного

постановлением Совета Министров — Правительства Российской Федерации от 4

ноября 1993 г. № 1187 (см. л. о) и в соответствии с Положением о порядке

государственной регистрации ведомственных нормативных актов, утвержденным

постановлением Правительства Российской Федерации от 8 мая 1992 г. № 305, а

также в соответствии с правилами отбора и направления нормативных актов,

имеющимися в каждом из ведомств, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность.

Шестую, или особую, группу источников правового регулирования

общественных отношений в оперативно-розыскной деятельности составляют

следующие акты и документы.

Во-первых, самостоятельную группу нормативных источников правового

регулирования общественных отношений в оперативно-розыскной деятельности

составляют законодательные акты России, хотя и не содержащие правовых

институтов (норм) или отдельных правил, непосредственно предназначенных

регулировать специфические оперативно-розыскные отношения[10], однако в

силу универсального характера изложенных в них предписаний, в обязательном

порядке реализуемых в оперативно-розыскной деятельности:

а) Кодекс РСФСР об административных правонарушениях (с изменениями и

дополнениями);

б) Законы Российской Федерации: «Об обжаловании в суд действий и

решений, нарушающих права и свободы граждан» от 27 апреля 1993 г. (с

последующими изменениями)2; «О праве граждан Российской Федерации на

свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах

Российской Федерации» от 25 июня 1993 г.3;

в) Федеральные законы: «Об основах государственной службы Российской

Федерации» от 31 июля 1995 г.4; «О порядке выезда из Российской Федерации и

въезда в Российскую Федерацию» от 15 августа 1996 г.5; «Об оружии» от 13

декабря 1996 г.« и др.

Во-вторых, к источникам правового регулирования оперативно-розыскной

деятельности относятся некоторые акты международно-правового характера.

Основанием отнесения такого рода документов к указанным источникам служат

предписания ч. 4 ст. 15 Конституции. В соответствии с последней

общепризнанные принципы и нормы международного права и международные

договоры России являются составной частью ее правовой системы. Если

международным договором России установлены иные правила, чем

предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Данная группа источников включает:

международные договоры и соглашения, заключенные либо признанные

Российской Федерацией. В частности, к таким документам международного (или

регионального) значения относятся (см. также п. 14 комментария к ст. 6):

Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод (принята

Советом Европы 4 ноября 1950 г. Вступила в силу 3 сентября 1953 г.). Так,

согласно ст. 8 Конвенции каждый человек имеет право на уважение его личной

и семейной жизни, неприкосновенности его жилища и тайны корреспонденции

(см. ч. 1). Не допускается вмешательство государственных органов в

осуществление этого права, за исключением случаев, когда это предусмотрено

законом и необходимо в демократическом обществе в интересах государственной

безопасности, общественного порядка или экономического благосостояния

страны, для поддержания порядка и предотвращения преступлений, в целях

предотвращения беспорядков или преступлений, охраны здоровья или защиты

нравственности или защиты прав и свобод других лиц (см. ч. 2);

Международный пакт о гражданских и политических правах (принят на XXI

сессии Генеральной Ассамблеи ООН 16 декабря 1966 г.);

Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих

достоинство видов обращения и наказания (принята 10 декабря 1984г.);

Венская конвенция ООН «О борьбе против незаконного оборота

наркотических и психотропных средств» (принята в 1988 г.);

Декларация о защите всех лиц от насильственного исчезновения (Резолюция

Генеральной Ассамблеи ООН от 18 декабря 1992 г. № 47/33) и др.

Кроме того, Содружеством Независимых Государств (СНГ) 22 января 1993 г.

принята Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,

семейным и уголовным делам» (далее — Конвенция)[11]. На изложении ее

отдельных положений остановимся особо. Согласно Конвенции

правоохранительные органы государств — участников СНГ вправе в обоюдных

интересах оказывать (получать) правовую помощь по расследуемым уголовным

делам посредством проведения как уголовно-процессуальных, так и иных

действий (включая оперативно-розыскные). Руководствуясь ст. 5 Конвенции,

органы предварительного расследования (по их поручениям и оперативные

подразделения) по запросам определенного участника Конвенции проводят

уголовно-процессуальные, оперативно-розыскные и иные действия, не требующие

санкции прокурора или судебного решения (допросы, осмотры, выемки,

установление места жительства лица и др.). Такие контакты проводятся через

центральные органы соответствующего ведомства-исполнителя.

Вместе с тем контакты участников Конвенции по вопросам выдачи лиц,

уголовного преследования и исполнения следственных поручений, затрагивающих

права граждан и требующих санкций прокурора (судебного решения) с учетом

предписаний ст. 80 Конвенции, осуществляются через Генеральную прокуратуру

или Верховный Суд конкретного участника Конвенции.

Подвидом данной группы правовых источников оперативно-розыскной

деятельности являются акты, заключенные отдельными правоохранительными

органами России с аналогичными органами государств — участников СНГ (группы

государств). Такими актами являются:

Соглашение о взаимодействии министерств внутренних дел независимых

государств в сфере борьбы с преступностью (заключено на совещании министров

внутренних дел независимых государств в Алма-Ате 23—24 апреля 1992 г.)[12].

Согласно ст. 2 Стороны, руководствуясь национальным законодательством,

осуществляют сотрудничество в борьбе с преступностью, в частности, в

следующих сферах:

а) исполнения запросов и просьб по уголовным делам и делам оперативного

учета;

б) обмена оперативно-розыскной, оперативно-справочной и

криминалистической информацией о готовящихся или совершенных преступлениях

и причастных к ним лицах;

в) содействия в проведении оперативно-розыскных мероприятий и

процессуальных действий. Причем каждая из сторон обеспечивает

конфиденциальность сведений, передаваемых другой Стороной, если эти

сведения носят закрытый характер или передающая Сторона считает

нежелательным разглашение их содержания (см. ст. 5);

Соглашение о взаимоотношениях министерств внутренних дел в сфере обмена

информацией (совершено в г. Чолпон-Ата Республика Кыргызстан 3 августа 1992

г.). В частности, Стороны обязались в интересах предупреждения, раскрытия и

расследования преступлений безвозмездно предоставлять друг другу по

запросам имеющиеся у Сторон сведения в оперативно-справочных, розыскных,

криминалистических и иных учетах (см. ст. 1);

Соглашение о сотрудничестве между министерствами внутренних дел в

борьбе с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ

(совершено в Киеве 21 октября 1992 г.). Стороны договорились осуществлять

сотрудничество в таких формах, как:

проведение по запросам Сторон оперативно-розыскных мероприятий и

процессуальных действий по делам о преступлениях, связанных с наркотиками,

включая осуществление непрерывного оперативного наблюдения за передвижением

сбытчиков наркотиков, располагающих межгосударственными связями (см. п. «б»

ст. 7);

осуществление согласованных мероприятий (операций) по перекрытию

каналов незаконного перемещения наркотиков, включая проведение

«контролируемых поставок» (см. п. «в» ст. 1) и др.;

Соглашение о сотрудничестве между министерствами внутренних дел по

технико-криминалистическому обеспечению оперативно-служебной деятельности

(совершено в Ереване 13 мая 1993 г.);

Соглашение о сотрудничестве министерств внутренних дел в сфере борьбы с

организованной преступностью (совершено в Ашгабате 17 февраля 1994 г.).

Так, предусмотрено планирование и осуществление скоординированных

мероприятий, направленных на предупреждение, выявление и пресечение

преступной деятельности организованных групп, включая в необходимых случаях

проведение «контролируемых поставок» (см. п. 4 ст. 2) и др.

Кроме того, МВД РФ заключило двусторонние соглашения с отдельными

зарубежными правоохранительными органами, в которых, наряду с другими,

предусмотрены положения, касающиеся оперативно-розыскной деятельности. В

частности, к ним относятся следующие:

Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел

Российской Федерации и Министерством внутренних дел Республики Казахстан от

9 января 1993 г. (см. л. «в» ст. 3 и др.);

Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел

Российской Федерации и Министерством внутренних дел Республики Армения от

12 мая 1993 г. (см. п. «б» ст. 3, ст. 5 и др.);

Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел

Российской Федерации и Министерством внутренних дел Республики Грузия от 21

марта 1994 г. (см. п. 2 ст. 3 и др.);

Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел

Российской Федерации и Министерством внутренних дел Латвийской Республики

от 26 апреля 1996 г. (см. п. 1 ст. 2 и др.).

Наряду с этим Российская Федерация заключила ряд двусторонних договоров

и соглашений (в том числе с сопредельными государствами).

Во-первых, это соглашения по пограничным вопросам. Как правило, в них

предусмотрены правила совместного осуществления оперативно-розыскной

деятельности российскими пограничниками и пограничниками соответствующего

государства. Среди этих соглашений назовем следующие:

Договор между Российской Федерацией и Республикой Армения о статусе

Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории

Республики Армения, и условиях их функционирования от 30 сентября 1992г.;

Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о

статусе Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории

Республики Кыргызстан, от 9 октября 1992 г.;

Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Таджикистан о

статусе Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории

Республики Таджикистан, от 25 мая 1993 г.;

Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Грузия о статусе и

условиях функционирования Пограничных войск Российской Федерации,

находящихся на территории Республики Грузия, от 3 февраля 1994г.;

Соглашение между Пограничными войсками Российской Федерации и

Пограничной стражей Республики Польша о сотрудничестве в охране

государственной границы и контроле пограничного движения от 26 марта

1994г.;

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством

Республики Беларусь о сотрудничестве по пограничным вопросам от 15 апреля

1994г.;

Соглашение между Российской Федерацией, Республикой Таджикистан и

Республикой Узбекистан о сотрудничестве в охране внешних границ от 15 июля

1994 г.;

Соглашение между Российской Федерацией и Украиной о сотрудничестве и

взаимодействии по пограничным вопросам от 3 августа 1994 г.;

Договор между Российской Федерацией и Республикой Казахстан о

сотрудничестве в охране внешних границ от 21 октября 1994 г.;

Договор между Российской Федерацией и Туркменистаном о совместной

охране государственной границы Туркменистана и статусе военнослужащих

Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории

Туркменистана, от 28 января 1995 г.

Во-вторых, это двусторонние договоры о правовой помощи (в том числе по

уголовным делам). Среди таких договоров отметим следующие:

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством

Республики Узбекистан о сотрудничестве в борьбе с преступностью от 27 июля

1995 г.;

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством

США «О сотрудничестве по уголовно-правовым вопросам» от б февраля 1996 г.

Применяя на практике указанные правовые источники, следует иметь в

виду, что в соответствии с правилами ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 15

июля 1995 г. «О международных договорах Российской Федерации» положения

официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не

требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют на

территории России непосредственно'. В ином случае наряду с международным

договором Российской Федерации необходимо применять соответствующий

национальный (внутригосударственный) нормативный правовой акт, принятый для

реализации положений конкретного международного договора2.

В-третьих, рядом государственных органов принимаются специальные

документы, которые предназначены разъяснять предписания законодательных и

иных актов в области оперативно-розыскной деятельности.

Так, Пленум Верховного Суда Российской Федерации принял следующие акты,

содержащие толкование тех или иных аспектов правового регулирования

оперативно-розыскной деятельности:

О некоторых вопросах, связанных с применением ст.ст. 23 и 25

Конституции Российской Федерации. Постановление Пленума Верховного Суда от

24 декабря] 993 г. № 13;

О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации

при осуществлении правосудия. Постановление Пленума Верховного Суда от 31

октября 1995 г. № 8. В этом постановлении обращено внимание судов на то,

что в силу ч. 3 ст. 15 Конституции не могут применяться законы, а также

любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы, обязанности

человека и гражданина, если они не опубликованы официально для всеобщего

сведения (см. п. 6). Поскольку ограничение права гражданина на тайну

переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений

согласно ч. 2 ст. 23 Конституции допускается только на основании судебного

решения, то в соответствии с Федеральным законом проведение оперативно-

розыскных мероприятий, ограничивающих указанные конституционные права

граждан, ' может иметь место лишь при наличии у органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, информации о признаках

подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по

которому производство предварительного следствия обязательно; о лицах,

подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по

которому производство предварительного следствия обязательно; о ?, событиях

или действиях, создающих угрозу государственной, военной, ; экономической

или экологической безопасности Российской Федерации (см. абз. 1 п. 14).

Эти же обстоятельства суды должны иметь в виду при рассмотрении материалов,

подтверждающих необходимость проникновения в жилище против воли проживающих

в нем лиц (ст. 25 Конституции), если такие материалы представляются в суд

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. абз. 2 п.

14).

Назовем еще один аналогичный документ. Им является письмо Минфина

России от 18 июля 1996 г. № 3-Е 1-5/20 «О порядке возмещения расходов,

связанных с реализацией конфискованного и бесхозного имущества». Так, в

Письме отмечается, что согласно Положению о Государственном фонде борьбы с

преступностью, утвержденному постановлением Правительства Российской

Федерации 17 ноября 1994 г. № 1272, один из источников формирования данного

фонда составляют все средства (100%), вырученные от реализации бесхозного

имущества, изъятого при проведении '. оперативно-розыскных мероприятий

правоохранительными органами.

8. О понятии «орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность»

см. комментарий к ст. 13.

9. Применительно к пониманию содержания законодательства Российской

Федерации в теории права и в практике нормотворчества наметились два

основных подхода, условно обозначаемых как «узкий» и «широкий». В «узком»

смысле такое законодательство есть система, состоящая исключительно из

нормативных актов высшей юридической силы, т.е. только из законов. В более

«широком» смысле законодательство Российской Федерации есть система,

включающая наряду с законами и иные нормативные правовые акты (в том числе,

порою, и ведомственные).

10. Нормативный правовой акт (см. ч. 1 комментируемой статьи) — это

официальный письменный акт-документ правотворчества компетентного органа,

выражающего волю государства, содержащий правовые нормы.

Нормативный правовой акт федерального органа государственной власти —

есть юридический акт одного из органов законодательной, исполнительной или

судебной власти Российской Федерации (см. п. 3 комментария).

Нормативный акт органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность (см. ч. 2 комментируемой статьи), — юридический акт

подзаконного административного нормотворчества (разновидность правового

акта управления), которым конкретизируются нормы, содержащиеся в

законодательных актах, регламентирующие общественные отношения, возникающие

в оперативно-розыскной деятельности.

11. О понятии «полномочия органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность» см. я. 11 комментария к ст. 1, о понятиях «организация» и

«тактика» проведения оперативно-розыскных мероприятий см. п. 13 комментария

к ст. 12, а о понятии «оперативно-розыскное мероприятие» — комментарий к

ст. 6.

С т а т ь я 5. Соблюдение прав и свобод человека и гражданина при

осуществлении оперативно-розыскной деятельности

(1) Не допускается осуществление оперативно-розыскной деятельности для

достижения целей и решения задач, не предусмотренных настоящим Федеральным

законом.

(2) Лицо, полагающее, что действия органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, привели к нарушению его про» а свобод, вправе

обжаловать эти действия в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-

розыскную деятельность, прокурору или в суд.

(3) Лицо, виновность которого в совершении преступления не доказана в

установленном законом порядке, то есть в отношении которого в возбуждении

уголовного дела отказано либо уголовное дело прекращено в связи с

отсутствием события преступления или в связи с отсутствием в деянии состава

преступления, и которое располагает фактами проведения в отношении его

оперативно-розыскных мероприятий и полагает, что при этом были нарушены его

права, вправе истребовать от органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, сведения о полученной о нем информации в пределах,

допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения

государственной тайны. В случае, если будет отказано в предоставлении

запрошенных сведений или если указанное лицо полагает, что сведения

получены не в полном объеме, оно вправе обжаловать это в судебном порядке.

В процессе рассмотрения дела в суде обязанность доказывать обоснованность

отказа в предоставлении этому лицу сведений, в том числе в полном объеме,

возлагается на соответствующий орган, осуществляющий оперативно-розыскную

деятельность.

(4) В целях обеспечения полноты и всесторонности рассмотрения дела

орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан

предоставить судье по его требованию оперативно-служебные документы,

содержащие информацию о сведениях, в предоставлении которых было отказано

заявителю, за исключением сведений о лицах, внедренных в организованные

преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на

конфиденциальной основе.

(5) В случае признания необоснованным решения органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, об отказе в предоставления необходимых

сведений заявителю судья может обязать указанный орган предоставить

заявителю сведения, предусмотренные частью третьей настоящей статьи.

(6) Полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий

материалы в отношении лиц, виновность которых в совершении преступления не

доказана в установленном законом порядке, хранятся один год, а затем

уничтожаются, если служебные интересы или правосудие не требуют иного. За

три месяца до дня уничтожения материалов, отражающих результаты оперативно-

розыскных мероприятий, проведенных на основании судебного решения, об этом

уведомляется соответствующий судья.

(7) Органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, запрещается:

проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой-либо

политической партии, общественного и религиозного объединения;

принимать негласное участие в работе федеральных органов государственной

власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации

и органов местного самоуправления, а также в деятельности

зарегистрированных в установленном порядке и незапрещенных политических

партий, общественных и религиозных объединений в целях оказания влияния на

характер их деятельности;

разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность частной

жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан а которые стали

известными в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий без

согласия граждан, за исключением случаев, предусмотренных федеральными

законами.

(8) При нарушении органом (должностным лицом), осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, прав и законных интересов физических и

юридических лиц вышестоящий орган, прокурор либо судья в соответствии с

законодательством Российской Федерации обязаны принять меры по

восстановлению этих прав и законных интересов, возмещению причиненного

вреда.

(9) Нарушения настоящего Федерального закона при осуществлении

оперативно-розыскной деятельности влекут ответственность, предусмотренную

законодательством Российской Федерации.

1. В настоящей статье раскрываются отдельные положения, вытекающие из

принципов оперативно-розыскной деятельности. Одни из этих положений (см.

чч. 1, 7 и 9 ст. 5) представляют собой общие правила о пределах оперативно-

розыскной деятельности и конкретизируют требования ст.ст. 1 и 2

Федерального закона, другие устанавливают нормы, связанные с

восстановлением нарушенных прав и свобод личности.

2. Запрещение использовать оперативно-розыскную деятельность иначе как

для достижения целей и задач, указанных в настоящем Федеральном законе,

является важной гарантией прав и свобод личности. Это предписание значимо

для граждан тем, что любое ограничение их конституционных и иных

предусмотренных законодательством прав при осуществлении оперативно-

розыскной деятельности может быть признано законным и обоснованным, если

оно так или иначе связано с необходимостью выявления, предупреждения,

пресечения и раскрытия преступных посягательств. Не являются исключениями

случаи, когда оперативно-розыскная деятельность проводится для обнаружения

лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия или суда, для поиска без

вести пропавших граждан, установления личности трупа, а также для принятия

решений о допуске к определенным сведениям или определенным видам

деятельности (см. ч. 2 ст. 7). Необходимость оперативно-розыскных

мероприятий в подобных ситуациях может быть обусловлена исключительно

задачами выявления и предупреждения возможно уже совершенных или

готовящихся преступлений, устранения обстоятельств, которые могут

способствовать совершению преступлений определенными лицами.

Рядом статей Федерального закона (см. ст.ст. 2, 7 и 8) предусмотрено

добывание информации о событиях и действиях, создающих угрозу

государственной, военной, экономической или экологической безопасности

Российской Федерации. Эта задача, позволяющая, на первый взгляд, очень

многое и допускающая широкое вторжение в среду прав и законных интересов

граждан, должна толковаться с учетом положений ст. 1 Федерального закона. А

именно: выявление любых угроз личности, обществу и государству на основании

Федерального закона возможно с целью охраны их от преступных посягательств.

На наш взгляд, решение данной задачи создает предпосылки, прежде всего, для

предупреждения преступлений.

3. Положения ч. 1 ст. 5 означают, кроме того, что оперативно-розыскная

деятельность не может подменять иные виды государственной или общественной

деятельности. Так, недопустимо применять оперативно-розыскные методы и

средства в политической борьбе в интересах отдельных партий, организаций

или лиц, вмешиваться негласно в дела государственной власти, общественных и

религиозных объединений (см. ч. 7 ст. 5).

В организации оперативно-розыскной деятельности должностные лица

обязаны руководствоваться не идеологическими и политическими, а правовыми

критериями оценки поступающей информации. Органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, запрещается создание и использование

оперативных позиций для негласного участия в работе указанных

государственных органов и общественных организаций. Однако в исключительных

случаях оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться по лицам,

являющимся членами таких организаций:

в отношении тех, по которым решается вопрос о допуске к сведениям,

составляющим государственную тайну;

совершивших преступление, расследование которого предусматривает

применение оперативно-розыскных мероприятий;

заявивших в орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, о

том, что возникла угроза реализации преступного посягательства на его жизнь

или здоровье.

Кроме того, следует знать, что установленные законодателем ограничения

на проведение оперативно-розыскной деятельности не распространяются на

политические партии, общественные и религиозные объединения, не

зарегистрированные в установленном законом порядке и, возможно, проводящие

противоправную деятельность.

5. Оперативно-розыскная деятельность не должна заменять собой уголовное

судопроизводство. На основании ее результатов лицо нельзя признать виновным

в совершении преступления и с ним не могут обходиться как с преступником.

Ни при каких обстоятельствах оперативная информация не заменяет

доказательств по уголовному делу, которые могут быть получены только в

результате расследования в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальном

законодательством. Розыск лишь указывает на возможные доказательства,

создает условия для применения уголовно-процессуального закона (см.

комментарий к ст. 11). В этой связи оперативно-розыскная деятельность

является вспомогательным механизмом уголовно-процессуальной, обеспечивая

одну из ее функций — уголовное преследование.

6. В ч. 2 настоящей статьи закреплено право лица обжаловать оперативно-

розыскные действия, которые, по его мнению, нарушили его права. В чч. 3 и 6

этой статьи установлены гарантии права на обжалование — правила хранения

оперативных материалов и ознакомления с ними заинтересованных лиц. Кроме

того, в чч. 3—5 данной статьи раскрыты некоторые особенности порядка

обжалования отказа в ознакомлении лица со сведениями оперативно-розыскного

характера.

Названные положения не представляют собой развернутой процедуры,

которой можно руководствоваться при разрешении жалоб граждан. Поэтому их

следует рассматривать лишь как конкретизацию или дополнение общих правил,

содержащихся в Законе об обжаловании в суд. Порядок

производства по жалобам, предусмотренный этим Законом, в целом применим

к конфликтам, возникающим между гражданином и органом, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность. Дело в том, что положения ст. 5 не

образуют иного порядка судебного обжалования. Отдельные исключения из

общего порядка исследования обстоятельств дела судом установлены для

рассмотрения жалоб, связанных с ознакомлением лица с полученными о нем

сведениями (см. п. 8 комментария).

В комментируемой статье предусмотрено обжалование оперативно-розыскных

действий в вышестоящий орган, прокурору или в суд. Прокурор не может

самостоятельно устранить вредные последствия незаконных действий и

восстановить нарушенные права и свободы личности, однако своими

полномочиями может эффективно этому способствовать.

7. Под ограничениями прав и свобод личности, упомянутом в ч. 2

настоящей статьи, следует понимать действие или бездействие должностных

лиц, противоречащее нормам оперативно-розыскного законодательства (см.

комментарий к ст. 4). Именно неправомерное ограничение может быть предметом

обжалования.

Оперативно-розыскные мероприятия могут быть обжалованы, если их

результатом явилось: прямое нарушение прав и свобод гражданина; создание

препятствий осуществлению гражданином его прав и свобод (в том числе

незаконное возложение на гражданина какой-либо обязанности или незаконное

привлечение его к какой-либо ответственности). Для принесения жалобы лицу

достаточно считать состоявшиеся действия незаконными, однако удовлетворение

жалобы зависит от того, насколько она будет обоснована и мотивирована.

8. Право лица потребовать сведения о характере полученной в отношении

его информации соответствует предписанию ч. 2 ст. 24 Конституции об

обеспечении каждому возможности «ознакомления с документами и материалами,

непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не

предусмотрено законом».

Поскольку сведения о лицах, внедренных в организованные преступные

группы, о штатных негласных сотрудниках и лицах, конфиденциально

содействующих оперативно-розыскной деятельности, а также данные об

организации и тактике оперативно-розыскных мероприятий составляют

государственную тайну, постольку материалы оперативной проверки и иные

документы или их копии, отражающие оперативно-розыскную деятельность, не

могут быть вручены заинтересованному лицу для ознакомления. Ему сообщают

только сведения «о полученной о нем информации», т.е., иными словами,

сведения о существовании материалов, характеризующих личность и поведение

данного заявителя, и сущность содержащихся в них данных.

Судья, рассматривающий жалобу лица на отказ в представлении названных

выше сведений или на непредставление их в полном объеме, вправе

ознакомиться с оригиналами оперативно-служебных документов. Вместе с тем он

не вправе ознакомить с ними заявителя. В судебном решении об удовлетворении

жалобы на орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность,

возлагается обязанность предоставить заявителю ранее не раскрытые сведения.

Насколько такие сведения должны быть конкретны и детализированы, предстоит

определять самому суду.

9. Право истребовать сведения о характере собранной о нем информации

предоставлено Федеративным законом «лицу, виновность которого в совершении

преступления не доказана в установленном законом порядке». В связи с тем,

что в соответствии со ст. 49 Конституции виновными должны считаться только

осужденные, круг лиц, могущих иметь интерес к оперативным материалам,

казалось бы, достаточно широк. Это могли быть лица, в отношении которых не

имеется вступившего в законную силу приговора суда. Однако ч. 3 ст. 5

допускает ознакомление с указанными данными только лиц, в отношении которых

отказано в возбуждении уголовного дела или уголовное дело прекращено в

связи с отсутствием события преступления либо в связи с отсутствием в

деянии состава преступления.

В приведенном перечне нет оправданных по приговору суда лиц, в

отношении которых проводилась проверка на предмет допуска к определенным

сведениям или видам деятельности (см. ч. 4 ст. 7) или осуществлялось по их

просьбе прослушивание их телефонных и иных переговоров (см. ч. 4 ст. 8).

Правомерность такого решения может представляться сомнительной (особенно в

отношении оправданных по приговору), однако на практике необходимо

руководствоваться только положениями, прямо предусмотренными ч. 3 ст. 5.

Представляется, что подозреваемые и обвиняемые по расследуемым

уголовным делам не наделены правом знакомиться с какими-либо сведениями,

имеющими оперативно-розыскное происхождение, и правила ч. 3 ст. 5 на них не

распространяются. Данные, полученные в ходе оперативно-розыскной

деятельности, после возбуждения уголовного дела используются при сборе

уголовно-процессуальных доказательств. Они по существу являются данными

предварительного следствия и могут быть преданы гласности лишь с разрешения

дознавателя, следователя или прокурора в том объеме, в каком они признают

это возможным (см. ст. 139 УПК РСФСР). При этом должны учитываться

требования комментируемой статьи.

Лица, виновность которых установлена обвинительным приговором суда, не

знакомятся с характером сведений, полученных в оперативно-розыскной

деятельности. Возможно, законодатель имел в виду, что такие данные уже

использованы при получении улик, принятых судом и учтенных в своем

приговоре.

10. Жалобы на действия и решения органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, могут приноситься в вышестоящий орган или

прокуратуру, или в областные, краевые и им равные суды. К подсудности таких

судов относятся дела, связанные с государственной тайной. Вопросы

обеспечения ее сохранности неизбежно возникают при рассмотрении любых

споров вокруг оперативно-розыскной деятельности.

Принесение жалобы в вышестоящий орган, ответственный за проведение

оперативно-розыскной деятельности, исключает одновременное обращение в суд.

Если гражданину отказано в удовлетворении жалобы или он не получил ответа в

течение месяца со дня ее подачи, он в течение месяца вправе обратиться в

суд. Такое обращение возможно, как правило, не позднее трех месяцев со дня,

когда ему стало известно о нарушении его права (см. ст. ст. 4 и 5 Закона об

обжаловании).

Гражданин должен «располагать фактами проведения в отношении его

оперативно-розыскных мероприятий». Из изложенного следует, что, принося

жалобу, лицо должно указать, какой орган нарушил его права и свободы, в чем

состояло это нарушение, а также когда и из какого источника ему об этом

стало известно.

Жалоба, направленная в суд, рассматривается по правилам гражданского

судопроизводства в порядке, предусмотренном для дел, вытекающих из

административных отношений. Как уже было изложено, некоторые изъятия из

этого порядка установлены чч. 3—5 комментируемой статьи.

Судья, который принимая решение о дозволении оперативно-розыскных

мероприятий, затрагивающих конституционные права личности, не вправе

рассматривать жалобу на действия органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность.

В вышестоящем в порядке подчиненности органе, а также прокурором жалоба

должна быть рассмотрена в месячный срок, в суде — в течение 10 дней,

11. Нарушения настоящего Федерального закона влекут различные виды

ответственности, в том числе: дисциплинарную, гражданско-правовую,

уголовную, а также уголовно-процессуальную.

Субъектами, подлежащими ответственности, согласно правилам

Федерального закона могут являться:

государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность (см. ст. 13 и др.);

должностные лица этих органов, непосредственно осуществляющие

оперативно-розыскные мероприятия или руководящие либо контролирующие

осуществление оперативно-розыскной деятельности (см. ст. ст. 14, 15 и др.);

должностные лица, санкционирующие осуществление отдельных оперативно-

розыскных действий или надзирающие за ней — судьи, прокуроры и пр. (см. ст.

21 и др.);

отдельные граждане, привлеченные к сотрудничеству с государственными

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 77и

др.);

иные граждане, нарушающие предписания Федерального закона.

Гражданско-правовая ответственность наступает при рассмотрении судом

жалобы гражданина и признании незаконными действий органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность. Государственные органы, осуществляющие

оперативно-розыскную деятельность, могут подвергаться исключительно

гражданско-правовой (гражданской) ответственности. Она состоит в применении

к правонарушителю (государственному органу) установленных законом или

договором (см. комментарий к ст. 17) определенных мер воздействия. Такие

меры могут повлечь для государственного органа невыгодные последствия

имущественного характера (возмещение убытков), а также последствия

морального свойства (возмещение морального вреда). Требование о возмещении

морального вреда может предъявляться гражданином, в частности, при

распространении не соответствующих действительности сведений, порочащих

честь и достоинство и деловую репутацию граждан (см., например, ст. 62

Закона о средствах массовой информации). Все остальные указанные выше

субъекты (физические лица) могут нести не только гражданскую, но и иные

виды ответственности.

Дисциплинарная ответственность — это разновидность воздействия на

нарушителей служебной или трудовой дисциплины путем наложения на таких лиц

различных дисциплинарных взысканий.

К уголовной ответственности могут быть привлечены должностные лица,

осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, а также судьи и прокуроры

(в связи с нарушением правил санкционирования оперативно-розыскных

действий) за совершение ряда должностных и иных преступлений, составы

которых предусмотрены ст.ст. 285, 286, 311 и др. УК РФ.

12. Уголовно-процессуальная ответственность состоит в признании

ничтожными результатов оперативно-розыскной деятельности. Так, проведение

оперативно-розыскной деятельности при отсутствии оснований (см. ст. 7) или

осуществлении оперативно-розыскных мероприятий без соблюдения

соответствующих условий (см. ст. 8) влекут невозможность использования

полученных данных в процессе доказывания при расследовании и судебном

разбирательстве уголовного дела. Такие же последствия наступают, если дело

оперативного учета ведется без учета перспектив уголовно-процессуальной

деятельности и при ее проведении не выявлены источники возможных уголовно-

процессуальных доказательств.

Доказательства, источники которых были обнаружены с нарушением закона,

не во всех случаях могут быть использованы при осуществлении правосудия

(например, прослушивание телефонных переговоров подозреваемого проведено

без соответствующего разрешения). Если при расследовании уголовного дела

фонограмма таких переговоров будет все же приобщена к делу в качестве

вещественного доказательства, суд обязан будет исключить ее из числа улик

при назначении дела к слушанию.

Уголовно-процессуальная ответственность за нарушение законодательства

об оперативно-розыскной деятельности может состоять и в указании суда,

прокурора или следователя на допущенное правонарушение. Формой такого

указания является частное определение суда, представление прокурора или

следователя.

Глава II. Проведение оперативно-розыскных мероприятий

Предназначение гл. II состоит в регламентации общих правил

осуществления оперативно-розыскных мероприятий. Сравнительный анализ ее

структуры со структурой аналогичного раздела ранее действовавшего

оперативно-розыскного закона (см. разд. II) показывает, что законодатель

внес в структуру главы ряд существенных изменений и дополнений. Так, вместо

пяти статей стало семь (добавлены статьи «Основания и порядок судебного

рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан при

проведении оперативно-розыскных мероприятий» и «Защита сведений об органах,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность»).

Проведена также работа по упорядочению нормативно-правового материала,

рациональному размещению нормативных предписаний. В частности, из ст. 16

прежнего оперативно-розыскного закона в ст. 12 Федерального закона

перенесено предписание о том, что сведения о лицах, оказывающих на

конфиденциальной основе помощь в проведении оперативно-розыскной

деятельности, составляют государственную тайну. В данной связи содержание

почти всех статей гл. II претерпело значительное изменение. Основные

изменения и дополнения сводятся к следующему:

вместо оперативно-розыскных действий теперь речь идет об оперативно-

розыскных мероприятиях;

вместо оперативной проверки — о делах оперативного учета;

вместо санкционирования «острых» оперативно-розыскных мероприятий

прокурором — их санкционирование судьей.

Вместе с тем в системе предписаний данной главы остались значительные

пробелы, что не позволяет в должной мере охватить значительную часть

реальных отношений, возникающих в оперативно-розыскной практике (в

частности, применительно к регламентации решений в оперативно-розыскной

деятельности остались вне уровня законодательного регулирования положения

о: должностных лицах, правомочных принимать решения; видах решений и

предъявляемых к ним требованиях; составных частях решения; условиях

вступления решения в силу).

Те же из них, которые охвачены законодательным регулированием,

изложены, порой, бессистемно. Так, законодатель пренебрег системным

подходом при изложении предписаний об оперативно-розыскных мероприятиях.

Этим термином им названы и оперативно-розыскные действия, т.е. конкретные

поступки, акты поведения должностных лиц — субъектов оперативно-розыскной

деятельности, а равно лиц, привлекаемых к участию в этой деятельности,

направленные на решение задач, предусмотренных Федеральным законом (см.,

например, опрос граждан), и собственно оперативно-розыскные мероприятия,

т.е. совокупность отдельных действий, объединенных целью защиты жизни,

здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения

безопасности общества и государства от преступных посягательств (см.,

например, прослушивание телефонных переговоров), и оперативно-розыскные

операции, т.е. система согласованных и взаимосвязанных по цели, времени и

месту оперативно-розыскных мероприятий, гласных и конспиративных методов и

средств, применяемых по единому плану и направленных на решение задач,

предусмотренных в Федеральном законе (см., например, оперативное

внедрение). Данное обстоятельство следует учитывать на практике.

С т а т ь я 6. Оперативно-розыскные мероприятия

(1) При осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся

следующие оперативно-розыскные мероприятия:

1. Опрос граждан.

2. Наведение справок.

3. Сбор образцов для сравнительного исследования.

4. Проверочная закупка.

5. Исследование предметов и документов.

6. Наблюдение.

7. Отождествление личности.

8. Обследование помещений, здании, сооружений, участков местности и

транспортных средств.

9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.

10. Прослушивание телефонных переговоров.

11. Снятие информации с технических каналов связи.

12. Оперативное внедрение.

13. Контролируемая поставка.

14. Оперативный эксперимент.

(2) Приведенный перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть

изменен или дополнен только Федеральным законом.

(3) В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используются

информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также

другие технические и иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоровью

людей и не причиняющие вред окружающей среде.

(4) Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с контролем почтовых

отправлений, телеграфных а иных сообщений, прослушиванием телефонных

переговоров с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений

и организаций независимо от форм собственности, физических и юридических

лиц предоставляющих услуги и средства связи, со снятием информации с

технических каналов связи, проводятся с использованием оперативно-

технических сил и средств органов федеральной службы безопасности и органов

внутренних дел в порядке, определяемом межведомственными нормативными

актами или соглашениями между органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность.

(5) Должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и

проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь должностных

лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными

знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной

основе.

(6) Запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий и

использование специальных и иных технических средств,

предназначенных(разработанных, приспособленных, запрограммированных) для

негласного получения информации, не уполномоченными на то настоящим

Федеральным законом физическими и юридическими лицами.

(7) Разработка, производство, реализация, приобретение в целях продажи,

ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических

средств, предназначенных для негласного получения информации, не

уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности

физическими и юридическими лицами подлежат лицензированию в порядке,

устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

(8) Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для

негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-

розыскной деятельности, устанавливается Правительством Российской

Федерации.

1. Статья заменила собой ст. 6 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Основные позитивные изменения состоят в

следующем:

уточнен перечень оперативно-розыскных мероприятий;

конкретизировано правило, согласно которому перечень оперативно-

розыскных мероприятий может быть изменен или дополнен только Федеральным

законом;

сведен к рациональному минимуму круг субъектов, непосредственно

использующих оперативно-технические силы и средства;

установлен запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий и

использование специальных и иных технических средств, предназначенных для

негласного получения информации, не уполномоченными на то Федеральным

законом физическими и юридическими лицами, а также определены правила,

устанавливающие перечень и порядок применения указанных средств;

уточнена структура статьи (вместо шести частей стало восемь), а также

проведена ее редакционная «чистка», что в определенной мере улучшило

технико-юридическое оформление изложенных в ней предписаний.

Вместе с тем в текст статьи внесены изменения спорного характера. В

частности, изъято предписание о проведении оперативно-розыскных мероприятий

только тогда, когда иным путем невозможно обеспечить выполнение задач,

указанных в законе (прежде всего — совершая уголовно-процессуальные

действия). Его ликвидация устранила факт официально признанной иерархии, в

которой оперативно-розыскная деятельность законодателем признавалась

вспомогательной относительно как уголовно-процессуальной, так и любой иной

гласно проводимой представителями государства работы, направленной на

борьбу с преступностью.

Кроме того, в статье не сделано прямого указания на то, что внесенные

новым федеральным законом в перечень оперативно-розыскных мероприятий

изменения вступают в силу только после их включения в комментируемый

Федеральный закон. Наконец, изъято предписание о том, что

оперативно-розыскные мероприятия реализуются путем совершения

конкретных действий.

2. Цель статьи — системное изложение предписаний, определяющих перечень

оперативно-розыскных мероприятий, а также устанавливающих элементы порядка

их проведения.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает по

существу всю оперативно-розыскную деятельность, так как она может

проводиться только «посредством проведения оперативно-розыскных

мероприятий» (см. ст. 1).

4. Диспозиция статьи бланкетная (отсылочная). Для правильного уяснения

ее содержания и применения содержащихся в ней правил, требуется

руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативных

правовых актов (см. комментарий к настоящей статье).

5. В комментируемой статье содержится перечень оперативно-розыскных

мероприятий, которые могут осуществляться для решения задач оперативно-

розыскной деятельности. Под оперативно-розыскным мероприятием понимается

проводимое уполномоченными на то лицами на основании и в порядке,

предусмотренном законодательством России, добывание фактических данных,

входящих в предмет исследования по конкретному делу оперативного учета или

первичным материалам, а также необходимых для решения других задач

оперативно-розыскной деятельности (см. также комментарий к гл. III).

В оперативных документах, отражающих основания, ход и результаты

оперативно-розыскных мероприятий, их наименование должно соответствовать

положениям закона.

Осуществление сложных оперативно-розыскных мероприятий, связанных с

задействованием усилий нескольких подразделений или органов, длительной

подготовкой, организацией взаимодействия с рядом российских и иностранных

государственных органов или проведение которых связано с опасностью для

жизни лиц, участвующих в их реализации, либо с риском наступления

общественно опасных последствий, осуществляются, как правило, в рамках

специальной операции, т.е. совокупности проводимых различными субъектами

действий, согласованных по месту, времени, кругу лиц и иным обстоятельствам

(см. также комментарий к гл. III). Такие оперативно-розыскные мероприятия

проводятся, как правило, по плану, который санкционируется соответствующими

руководителями[13].

Сведения об организации, тактике проведения оперативно-розыскного

мероприятия и ряде других его компонентах составляют государственную тайну

(см. комментарий к ст. 12). Организация и тактика определяется

межведомственными или ведомственными нормативными актами государственных

органов, уполномоченных на проведение таких мероприятий. Оперативно-

розыскные мероприятия, ограничивающие конституционные права и свободы

граждан, проводятся на основании судебного решения и только при наличии

информации, указанной в ч. 2 ст. 8.

Острые оперативно-розыскные мероприятия (внедрение, контролируемая

поставка веществ и предметов, оборот которых запрещен или ограничен,

оперативный эксперимент) осуществляются на основании постановления,

утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность. Перечень категорий таких руководителей определяется приказами

руководителей ведомств, наделенных правом осуществления оперативно-

розыскной деятельности.

Оперативно-служебные документы о проведенных оперативно-розыскных

мероприятиях систематизируются в делах оперативного учета с соблюдением

требований секретного делопроизводства (см. комментарий к ст. 10).

Результаты оперативно-розыскных мероприятий оформляются, как правило,

оперативным работником его проводившим, справкой и (или) рапортом. В них

отражаются ход, результаты, условия проведения оперативно-розыскных

мероприятий, а также указываются лица, которые участвовали в их

осуществлении. Кроме того, в целях обеспечения доказательств целесообразно

указывать, в частности, данные (фамилия, место жительства и т. д.) тех лиц,

которые могли независимо наблюдать за ходом интересующего

правоохранительные органы события, или же те объекты материального мира, на

которых могли отразиться его следы. К справкам и (или) рапортам могут

прилагаться в качестве приложений документы, полученные в процессе

оперативно-розыскного мероприятия, фотодокументы, аудио-, видеопленки и т.

д. Справка, как правило, является документом внутреннего обращения, где

наряду с результатами, отражаются сведения об организации и тактике

проведения соответствующего оперативно-розыскного мероприятия. Рапорт как

документ, содержащий фактические данные, подтверждающие или исключающие

наличие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это

деяние, может в соответствии с правилами ст. 11 Федерального закона

представляться в органу дознания, следователю или в суд, а также, при их

соответствии требованиям ст.ст. 69, 88 и др. УПК РСФСР, использоваться в

доказывают по уголовным делам.

6. Опрос граждан — получение информации из ответов на вопросы в ходе

разговора с лицом, которому могут быть известны фактические данные об

исследуемом событии или причастных к нему лицах. Организует опрос, как и

любое другое оперативно-розыскное мероприятие, оперативный работник. Но его

непосредственное осуществление возможно как лично им, так и по его заданию

гражданином, оказывающим содействие в проведении оперативно-розыскной

деятельности.

В процессе разговора интересующие оперативного сотрудника вопросы могут

задаться «в открытую» или маскироваться. Возможно также использование

специальных приемов выведывания. Но в любом случае участие в беседе

опрашиваемого гражданина может быть только добровольным.

Результаты беседы могут фиксироваться в рапорте и (или) справке,

сселяемых оперативным работником после беседы, к ним могут прилагаться

аудиопленки с записью разговора, даваемых опрашиваемым объяснений, которые,

однако, уголовно-процессуальных последствий не несут.

Опросы могут проводиться конфиденциально. Причем инициатива об этом

может исходить как от оперативного работника, так и от опрашиваемого лица.

Если субъекты оперативно-розыскной деятельности заинтересованы в сохранении

в тайне факта беседы или ее содержания, то об этом необходимо предупредить

гражданина до начала беседы. В случае его несогласия взять на себя

обязательства по неразглашению таких сведений в ход опроса необходимо

вносить соответствующие коррективы, вплоть до отказа от его проведения.

Опрос — самостоятельное оперативно-розыскное мероприятие и его нельзя

отождествлять с процессом получения сведений от лица, осуществляющего по

заданию правоохранительных органов наблюдение за конкретными лицами или

событиями.

Опрос может проводиться в любом месте и в любой обстановке. При его

осуществлении в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи могут

использоваться открыто или с соблюдением мер конспирации технические

средства.

Успех опроса во многом зависит от подготовки к нему, которая

складывается из: определения целей опроса; ознакомления с имеющимися

данными о личности опрашиваемого; прогнозирования возможной его реакции на

беседу; определения места и поводов для беседы; уяснения вопросов и

очередности их постановки; планирования возможных направлений использования

полученной информации и т. д.

7. Наведение справок — это получение необходимых для решения задач

оперативно-розыскной деятельности данных от предприятий, организаций,

учреждений, органов государственной власти или местного самоуправления,

общественных организаций и граждан.

Чаще всего справки получают из криминалистических, оперативных и других

учетов и информационных систем правоохранительных органов, а также из

пофамильных картотек, дактилоскопических учетов, картотек неопознанных

трупов, учетов утраченного (похищенного) оружия, учетов преступников по

внешним признакам (фотоальбомы) и по способу совершения преступления, учеты

похищенных и утраченных паспортов и др.[14]

На основании международных двух- или многосторонних соглашений

правоохранительные органы Российской Федерации могут обращаться в

соответствующие органы других государств с просьбой о наведении справок на

территории запрашиваемого государства.

При наведении справок необходимо иметь в виду, что законодательством

Российской Федерации установлены специальные режимы сбора,

хранения и распространения следующей информации (см. также комментарий

к ст. 5):

а) государственных секретов, включающих:

государственную тайну (см. ст. 29 Конституции; Закон о государственной

тайне; ст.ст. 283, 284 УКРФ)1;

служебную тайну (см. ст. 139 ГК РФ; ст. 183 УКРФ);

служебную информацию (см. Положение о порядке обращения со служебной

информацией ограниченного распространения в федеральных органах

исполнительной власти. Утверждено постановлением Правительства от 3 ноября

1994 г. №> 1233);

б) отражающей различные аспекты общественной жизни, в которую входит

такая информация, содержащая:

коммерческую тайну (см. ст. 139 ГКРФ; ст. 183 УКРФ);

конфиденциальные данные (см. ст.ст. 727, 771 и 1032 ГК РФ; ст. 16

Таможенного кодекса);

журналистскую редакционную тайну (см. ст. 41 Закона Российской

Федерации «О средствах массовой информации»; ст. 144 УКРФ);

в) в отношении частной жизни лица, в частности, включающая такие виды

тайны, как:

банковская тайна и тайна вкладов (см. ст. 26 Закона Российской

Федерации «О банках и банковской деятельности»; ст. 857 ГК РФ; ст. 183 УК

РФ);

врачебная (медицинская) тайна (см. ст. 61 и ч. 3 ст 35 Основ

законодательства Российской федерации «Об охране здоровья граждан»; ст. 9

Закона Российской Федераций «О психиатрической помощи и гарантиях прав

граждан при ее оказании»; ст. 14 Закона Российской Федерации «О

трансплантации органов и (или) тканей человека»; ст. 137 УКРФ);

тайна предварительного следствия (см. ст. 139 УПК РСФСР; ст. 310 УКРФ);

нотариальная тайна (см. ч. 2 ст. 16 Основ законодательства Российской

Федераций «О нотариате»; ст. 137 УКРФ);

тайна усыновления (см. ст. 139 Семейного кодекса Российской Федерации;

ст. 155 УКРФ);

тайна страхования (см. ст. 946 ГК РФ; ст. 137 УК РФ);

адвокатская тайна (см. ч. 7 ст. 51 УПК РСФСР; ст. 137 УКРФ);

сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц правоохранительных

и контролирующих органов (см. Федеральный закон о государственной защите;

ст.ст. 311 и 320 УКРФ).

Содержание этих тайн различно. Например, ст. 26 Закона «О банках и

&НКОВСКОЙ деятельности» (вред. от 3 февраля 1996 г.) определяет, что

кредитные организации гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах

своих клиентов и корреспондентов. Справки по ним выдаются, кроме самих

вкладчиков, судам, арбитражным судам, Счетной палате Российской Федерации,

органам налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам в случаях,

предусмотренных законодательными актами б их деятельности, а при наличии

согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам,

находящимся в их производстве, а также аудиторским организациям. За

разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные

организации, а также их должностные ища и их работники несут

ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба. Собирание таких

сведений любым незаконным способом с целью разглашения либо незаконного

использования влечет уголовную ответственность, предусмотренную ст. 183 УК

РФ. Если сбор таких данных осуществляется путем неправомерного доступа к

компьютерной информации повлекшего копирование информации об операциях,

счетах и вкладах граждан, то уголовно-правовая оценка таких действий должна

осуществляться в каждом конкретном случае как совокупность преступлений или

же с учетом правил разрешения коллизий.

В свою очередь содержание такого аспекта личной тайны, как врачебная

(медицинская) тайна, раскрывается прежде всего в ст. 61 и ч. 3 ст. 35 Основ

законодательства «Об охране здоровья граждан», а также ст. 9 Закона о

психиатрической помощи и ст. 14 Закона о трансплантации органов. К ней

относится информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии

здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные данные, полученные при

его обследовании и лечении, сведения о проведенных искусственном

оплодотворении и имплантации эмбриона, о личности донора, а также

информация, содержащаяся в медицинских документах гражданина. Передача

таких сведений может осуществляться с одобрения гражданина или его законных

представителей. Без согласия это возможно лишь в прямо называемых в законе

случаях: при необходимости проведения обследования гражданина, неспособного

из-за своего состояния выразить свою волю; при угрозе распространения

инфекции; по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи

с проведением расследования или судебного разбирательства; для оказания

помощи несовершеннолетнему для информирования родителей; при наличии

оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в

результате противоправного действия.

В случае необоснованного разглашения сведений, составляющих врачебную

тайну, причем не только медицинскими и фармацевтическими работниками, но и

иными лицами, которым эти сведения были переданы на законном основании, они

несут дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и в

соответствии со ст. 137 УК РФ уголовную ответственность. Положения этой

статьи распространяются и на сотрудников правоохранительных органов.

Полномочия государственных органов по добыванию информации

ограничиваются стоящими перед ними задачами и определяются в федеральных

законах, регулирующих их деятельность (о милиции, об органах федеральной

службы безопасности, о федеральных органах налоговой полиции и т. п.). На

основании ст.ст. 23 и 25 Конституции и названных выше федеральных законов

их подразделения осуществляют сбор и хранение информации только в целях

обеспечения безопасности и борьбы с преступностью, а также решения других

отнесенных законом к их полномочиям задач.

Наряду с отмеченным оперативным работникам, обращаясь при наведении

справок к должностным лицам или гражданам о предоставлении информации,

нужно иметь в виду, что некоторые категории лиц должны хранить в тайне

определенные сведения и законодатель не делает специальных оговорок об их

обязанности сообщать правоохранительным органам интересующие последних

данные. К их числу относятся, в частности, священнослужители, журналисты,

адвокаты, нотариусы и некоторые другие. Поэтому, испрашивая у

соответствующих должностных лиц интересующие оперативно-розыскные

подразделения сведения, необходимо подчеркивать, что вынужденное

ограничение конституционного права определенного гражданина на тайну личной

жизни осуществляется на основании конкретных положений Федерального закона.

Эти данные после получения их оперативным работником трансформируются в

служебную тайну, за необоснованное разглашение которой он несет

ответственность.

Наведение справок может осуществляться как путем непосредственного

обращения оперативного работника в организации, учреждения, к должностным

лицам или гражданам, так и путем направления письменных запросов. В

последнем случае необходимо указывать: к кому адресован запрос; фактические

основания (событие и факт, в отношении которого осуществляется проверка);

юридические основания (пункт, часть, статья соответствующего закона,

закрепляющего право субъектов оперативно-розыскной деятельности обращаться

с запросами); требуемые сведения и исходные данные, необходимые для их

поиска; адрес, куда необходимо направить ответ; телефон и фамилию

исполнителя запроса для возможных справок. Исходящий запрос подписывается

должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, а также должен иметь исходящий номер и дату.

Внутриведомственные запросы могут подписываться руководителями структурных

подразделений этих органов.

Результаты этого оперативно-розыскного мероприятия оформляются справкой

и (или) рапортом оперативного работника, его осуществляющего. В них

указывается в связи с чем, где и при каких условиях наводилась справка.

Если из запрашиваемой организации ответ был получен в письменной форме, он

приобщается к справке или рапорту.

8. Сбор образцов для сравнительного исследования — это осуществляемые в

процессе оперативно-розыскной деятельности действия по обнаружению и

изъятию в целях идентификации предметов, сохранивших следы преступления,

либо служивших объектами преступных посягательств, либо могущих служить

средством к обнаружению общественно опасного противоправного деяния и лиц,

к нему причастных.

Сбор образцов, проводимый субъектами оперативно-розыскной деятельности,

необходимо отличать от проводимых в рамках административных полномочий

органов милиции (см. п .25 ст. 11 Закона о милиции), \ таможенных органов

(см. ст. 135 Таможенного кодекса) и других государ-1'ственных органов

изъятий образцов сырья, продукции и товаров. В качестве предметов, сбор

образцов которых осуществляется в процессе оперативно-розыскной

деятельности, могут выступать, в частности: единичные экземпляры

контрабандой партии товара или предметов, оборот которых запрещен или

ограничен; частицы наркотических, ядовитых или других веществ, руды,

содержащей драгоценные металлы; образцы почерка и любые другие предметы,

вещи и вещества.

Сбор таких предметов может осуществляться любыми не запрещенные

законами и не создающими опасности для жизни, здоровья людей и

экологической безопасности способами. К его осуществлению могут

привлекаться специалисты и использоваться различные технические средства.

Сбор таких образцов в ходе оперативно-розыскной деятельности до

возбуждения уголовного дела осуществляется в целях идентификации

подозреваемых лиц и решения в последующем вопроса о их причастности к

совершенному преступлению. О проведенном сборе образцов составляется

справка или (и) рапорт, в котором наряду с общими данными указываются

условия, при которых происходил сбор образцов, применяемые при этом

технические средства и их характеристики, вид упаковочного материала,

дается описание вещества, образцы которого изъяты, и в обязательном порядке

— количество изъятого вещества. Добытые образцы упаковываются и

направляются с сопроводительным письмом руководителя оперативного

подразделения в подразделение, осуществляющее исследования, для получения

необходимого заключения, которое служит только оперативно-розыскным целям.

9. Проверочная закупка — это осуществляемая в процессе оперативно-

розыскной деятельности закупка товаров, предметов или веществ в целях

проверки соблюдения правил торговли, ведения финансовой, хозяйственной или

предпринимательской деятельности, а также выявления фактов распространения,

сбыта и т. п. предметов и веществ, оборот которых ограничен или запрещен

(драгоценные металлы, наркотические вещества, оружие и др.).

Проверочную закупку могут осуществлять непосредственно оперативные

работники или по их заданию лица, оказывающие им содействие в решении задач

оперативно-розыскной деятельности.

В соответствии с ч. 5 ст. 8 проверочная закупка предметов, веществ и

продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых

ограничен, проводится на основании постановления, утвержденного

руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Проверочную закупку, осуществляемую субъектами оперативно-розыскной

деятельности, необходимо отличать от проводимой органами налоговой полиции

в рамках их административных полномочий контрольной проверки после

проверки, проведенной налоговыми органами (см. п. 3 ст. 11 Закона о

федеральных органах налоговой полиции).

При проведении проверочной закупки могут использоваться технические

средства для фиксации за ее ходом, а также специальные окрашивающие

средства (см. ст. 14 Закона о милиции).

О результатах проведения проверочной закупки должностное лицо органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, составляет рапорт и

(или) справку.

По существу проверочная закупка является мнимой сделкой купли-продажи,

совершаемой со стороны правоохранительных органов лишь для вида, без

намерения создать соответствующие ей правовые последствия (см. ст. 170 и

гл. 30 ГК РФ). Это обстоятельство нужно учитывать при планировании

рассматриваемого оперативно-розыскного мероприятия и при гражданско-

правовой оценке возможных последствий, так как его проведение в ряде

случаев требует значительных финансовых средств, которые необходимо

возмещать.

10. Исследование предметов и документов — это осуществляемое в процессе

оперативно-розыскной деятельности исследование предметов и документов,

сохранивших на себе следы преступной деятельности, явившихся орудием

совершения преступления или результатом преступной деятельности, в целях

решения задач оперативно-розыскной деятельности.

Исследование предметов и документов как оперативно-розыскное действие

производится вне рамок уголовного дела оперативным сотрудником или по его

поручению криминалистическими и иными подразделениями правоохранительных

органов, другими государственными органами, организациями и учреждениями, а

также частными лицами, в том числе и на конфиденциальной основе.

Один из принципов исследования документов и предметов сводится к тому,

что в его процессе не должна быть утеряна возможность использовать предметы

и документы в доказывают по уголовному делу.

Исследованию документов и предметов может предшествовать такое

оперативно-розыскное мероприятие, как сбор образцов для сравнительного

исследования.

Результаты исследования оформляются рапортом и (или) справкой

оперативного работника. К этим документам могут прилагаться составляемые

лицами или организациями, которые по поручению оперативного работника

непосредственно проводили исследования, соответствующие заключения или

справки.

Результаты исследования могут использоваться на основаниях и в порядке,

предусмотренном в ст. 11 Федерального закона.

11. Наблюдение — это осуществляемые в процессе оперативно-розыскной

деятельности целенаправленное, систематическое непосредственное визуальное

или опосредованное (с использованием оперативно-технических средств)

восприятие и фиксация значимых для решения задач оперативно-розыскной

деятельности явлений, событий, фактов, процессов. Может осуществляться

непосредственно оперативным работником или по его (заданию сотрудниками

спецподразделений правоохранительных органов либо лицами, оказывающими ему

содействие, в том числе и на конфиденциальной основе, контактирующие с

лицами, подозреваемыми в подготовке или совершении преступления.

С помощью наблюдения, в основе которого лежит применяемый во ж сферах

человеческой деятельности естественнонаучный метод получения информации,

можно решать такие частные задачи, как:

добывание информации об элементах оперативной обстановки, а также

данных, необходимых для планирования оперативно-розыскных мероприятий и

следственных действий: планах и намерениях изучаемых лиц, предполагаемых

маршрутах их передвижения, поведения в местах, посещение которых ограничено

(клубы, частные владения и т. п.);

получение сведений о составе преступных групп, распределении в них

влей, функциях каждого из участников, особенностях их характера и

взаимоотношениях с другими членами группы;

выявление наиболее вероятных мест сокрытия ценностей, добытых

преступным путем, а также орудий и средств совершения преступлений;

получение информации о соучастниках преступной деятельности.

Наблюдение, связанное с ограничением конституционных прав граждан,

допускается на основании судебного решения и при наличии информации,

указанной в ч. 2 ст. 8[15].

Результаты наблюдения оформляются рапортом, справкой, сообщением или

другим документом с приложением в необходимых случаях документов,

составленных лицами, непосредственно осуществляющими слежение, а также

полученных в процессе осуществления этого мероприятия фотографий, кино-,

видео- и аудиопленок. В этих документах в хронологическом порядке

отражается ход наблюдаемых событий, контакты интересующих

правоохранительные органы лиц, их поведение и другие имеющие существенное

значение аспекты. Кроме того, в обязательном порядке необходимо указывать,

что или кого из посторонних лиц можно использовать в доказывают

наблюдаемого противоправного события.

Результаты наблюдения на основании и в порядке, предусмотренном г. 11,

могут передаваться органам следствия, а также использоваться в доказывании

по уголовным делам.

12. Отождествление личности — это соотнесение полученных в процессе

оперативно-розыскной деятельности данных о личности лица, возможно,

имеющего отношение к совершению преступления, со сведениями о

антропологических, динамических, физиологических и других признаках лица,

зафиксированных в памяти очевидцев преступления, информационных массивах,

фотографиях, кино-, фото-, видео- и аудиопленках и на других носителях

информации, и установление на этой основе его причастности к совершению

преступления.

Отождествление может проводиться различными способами, с использованием

технических средств и разных тактических приемов. Как правило, оно

осуществляется конспиративно от опознаваемого. Наиболее распространенными

формами отождествления являются опознание по фотографиям, а также поиск «по

горячим следам» с участием потерпевших и очевидцев происшедшего события.

Отождествление личности может проводиться с использованием служебно-

розыскных собак по изъятым с места происшествия и добытым в процессе

оперативно-розыскной деятельности носителям запаха. Тактика такого

опознания должна строиться с учетом требований соответствующих

ведомственных нормативных актов.

Результаты отождествления оформляются рапортом и (или) справкой. В этих

документах должно быть также указано, в каких условиях проходило опознание,

а также по каким признакам было опознано лицо.

13. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и

транспортных средств — это осуществляемый в процессе оперативно-розыскной

деятельности осмотр оперативным работником непосредственно или с возможным

участием специалистов или по его заданию лицом, оказывающим содействие

правоохранительным органам, жилых и служебных помещений, транспортных

средств и других объектов в целях обнаружения орудий и средств совершения

преступлений, денег и ценностей, добытых преступным путем, товаров и

предметов, оборот которых запрещен или ограничен, других предметов и

документов, могущих иметь отношение к преступной деятельности, а также

получения других сведений, необходимых для решения задач оперативно-

розыскной деятельности (в частности, планирования захвата с поличным и т.

п.).

Негласное обследование жилища, осуществляемое сотрудниками

специализированных подразделений правоохранительных органов, допускается

только на основании судебного решения по мотивированному постановлению

соответствующего руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.

Под жилищем (местом жительства) понимается помещение, в котором

гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника,

по договору найма (поднайма) или аренды либо на иных основаниях,

предусмотренных законодательством Российской Федерации (жилой дом,

квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома, общежития,

гостиницы-приюты, дома маневренного фонда, специальные дома для одиноких

престарелых лиц, дома для инвалидов, ветеранов и иное жилое помещение), а

также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения

имущества или удовлетворения иных потребностей человека (балконы,

обустроенные веранды, кладовые и т. п.). Места жительства необходимо

отличать от мест пребывания (гостиницы, санатории, садовые домики, дома

отдыха, пансионаты, больницы и т.п.), в которых гражданин проживает

временно.

Обследование в процессе оперативно-розыскной деятельности нежилых

помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, участков местности

регламентируется ведомственными нормативными актами и осуществляется во

внесудебном порядке.

Результаты негласного обследования оформляются рапортом и (или)

справкой оперативного работника. В них отмечается ход обследования,

обнаруженные при этом предметы, используемые технические средства и

специальные окрашивающие средства, указывается, образцы каких веществ и в

каком количестве изымались, другие оперативно важные обстоятельства.

Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, наделенных правом выносить постановления о

проведении обследования жилых помещений, и некоторые другие аспекты

проведения этого оперативно-розыскного мероприятия определены в

межведомственной Инструкции об основах организации и тактики проведения

соответствующих технических мероприятий (см. комментарий к ст. 4).

14. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений —

осуществляемое в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности

получение информации путем перлюстрации корреспонденции, проводимой по

заданию оперативных работников спецподразделениями правоохранительных

органов в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или

соглашениями между органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность.

Ограничение конституционных прав граждан на тайну почтовых отправлений,

телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и

почтовой связи, осуществляемое в процессе оперативно-розыскной

деятельности, допускается только на основании судебного решения по

мотивированному постановлению соответствующего руководителя органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации,

указанной в ч. 2 ст. 8.

Не подлежат контролю почтовые отправления задержанных или

заключенных под стражу лиц, а также лиц, арестованных и осужденных, если в

них содержатся предложения, заявления и жалобы, адресованные в органы

прокуратуры, суды или в государственные органы, обладающие правом контроля

за деятельностью мест содержания под стражей и уголовно-исполнительных

учреждений.

В соответствии с законодательством контроль почтовых отправлений,

телеграфных и иных сообщений в интересах органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, возлагается на органы ФСБ России. Непосредственная

реализация этого мероприятия возложена на спецподразделения указанных

органов. Проведение такого рода оперативно-розыскных мероприятий в ином

порядке противоречит законодательству и может привести к нарушению

конспирации в работе правоохранительных органов, необоснованному

ограничению конституционных прав граждан.

Представляется, что контроль почтовых и иных отправлений, содержащих

сведения, составляющие государственную тайну, может проводиться с

соблюдением режима секретного делопроизводства по мотивированному

постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, и согласованному с соответствующим руководителем органа

государственной власти, наделенного полномочиями по отнесению сведений к

государственной тайне, по разрешению судьи.

Максимальный срок контроля — 180 суток со дня вынесении постановления,

если иное не указано в самом постановлении. При необходимости продления

контроля судья принимает об этом решение на основании вновь представленных

материалов.

Иные сообщения подпадают под этот режим только в том случае, если

отправитель и адресат принимают меры для обеспечения тайны его содержания.

В данном случае «иные» означает другие, наравне с почтовым и телеграфным,

«закрываемые» способы передачи сообщений. В числе таких способов следует

назвать использование посыльных, ведомственной связи и т. п. В связи с этим

представляется, что при необходимости осуществления контроля за такими

отправлениями также нужно вынести постановление и получить разрешение

судьи.

Контроль за сообщением и информационными отправлениями,

распространяемыми гласно, без принятия мер по обеспечению неизвестности их

содержания посторонним лицам (например, радиопереговоры), может

осуществляться в обычном режиме, без испрашивания разрешения у судьи.

Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, наделенных правом выносить постановления о проведении

контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных «закрытых» сообщений, а

также другие аспекты проведения этого оперативно-розыскного мероприятия

определены в соответствующей межведомственной Инструкции (см. комментарий к

ст. 4).

Результаты контроля оформляются рапортом и (или) справкой. К ним могут

прикладываться полученные от специализированных подразделений,

непосредственно осуществляющих контроль почтовых отправлений и телеграфных

сообщений, копии документов, рефераты, справки и другие документы.

15. Прослушивание телефонных переговоров (ЛТП) — это осуществляемое

оперативно-техническими подразделениями органов ФСБ России или МВД РФ по

заданиям оперативных подразделений органов, наделенных правом проведения

оперативно-розыскной деятельности, получение информации в результате

прослушивания ведущихся по линиям телефонной связи переговоров людей,

причастных или к преступлению или к лицам, его совершившим.

В соответствии с законодательством непосредственный слуховой контроль и

запись прослушиваемых переговоров, связанные с подключением к станционной

аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от форм

собственности, других юридических и физических лиц, предоставляющих услуги

связи, в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, проводятся с использованием оперативно-технических сил и

средств органов ФСБ России. В определенных случаях, по согласованию с ними,

это оперативно-розыскное мероприятие может проводиться органами внутренних

дел России, в том числе и в интересах других органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность.

Ограничение конституционных прав граждан на тайну телефонных

переговоров, осуществляемое в процессе оперативно-розыскной деятельности,

допускается только на основании судебного решения по мотивированному

постановлению соответствующего руководителя органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации, изложенной в ч.

2 ст. 8.

Представляется, что ПТП, содержащих сведения, составляющие гостайну,

может проводиться с соблюдением режима секретного делопроизводства по

мотивированному постановлению руководителя органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, и согласованному с руководителем органа

государственной власти, наделенного полномочиями по отнесению сведений к

гостайне, по разрешению соответствующего судьи.

Максимальный срок прослушивания — 180 суток со дня вынесения

постановления. При необходимости его продления судья принимает об этом

(решение на основании вновь представляемых материалов. Прослушиванию могут

быть подвергнуты переговоры, ведущиеся с домашнего или служебного телефона

либо телефонов-автоматов, с использованием линий проводной, космической и

сотовой связи. Результаты ПТП оформляются рапортом и (или) справкой, в

которых (отражается время и место прослушивания и средства звукозаписи (с

указанием их технических характеристик), содержание фонограммы

прослушиваемых переговоров (с изложением лишь фактов, обстоятельств,

имеющих (отношение к делу). К ним обычно прикладывается фонограмма

переговоров, осуществляемая спецподразделениями правоохранительных органов,

(которая в полном виде без изъятия или монтажа звукозаписи приобщается к

составляемой сотрудниками этого подразделения справке и вместе с ней

[представляется инициатору задания в опечатанном виде. Результаты ПТП могут

передаваться органам дознания, следователю, а также использоваться в

доказывании по уголовным делам (см. комментарий к ст. 11).

При наличии данных о возникновении угрозы жизни, здоровью,

собственности и других насильственных действий в отношении отдельных лиц по

их заявлению или с их согласия в письменной форме возможно осуществление

ПТП, ведущихся с их телефонов, на основании постановления, утвержденного

руководителем органа, наделенного правом проведения оперативно-розыскной

деятельности. В таком случае судья должен быть уведомлен о проведении этого

мероприятия в течение 48 часов.

16. Снятие информации с технических каналов связи — это осуществляемое

для решения задач оперативно-розыскной деятельности получение информации

путем контроля специальными техническими средствами за электромагнитными и

другими полями, возникающими в результате (передачи различных данных по

сетями электрической связи, работы компьютерных сетей, баз данных,

телекоммуникационных информационных (систем, осуществляющих сбор,

обработку, накопление, хранение, поиск и (распространение информации.

Снятие информации с технических каналов осуществляется на основании

постановления руководителя органа, уполномоченного на ведение оперативно-

розыскной деятельности, с разрешения судьи. Условия и основания проведения

указанного мероприятия аналогичны ПТП.

17. Оперативное внедрение — это осуществляемая в целях решения задач

оперативно-розыскной деятельности совокупность взаимосвязанных:

а) действий по продвижению сотрудника правоохранительных органов или

лица, оказывающего ему содействие в решении возложенных на них задач, в

преступное формирование; б) совершаемых ими в составе преступного

формирования общественно опасных действий (бездействия), хотя и имеющих все

признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК РФ, и причиняющих

реальный вред, но вынуждено совершаемых с соблюдением установленных

законодательством условий и пределов.

Как правило, оперативное внедрение проводится в рамках специальной

(тактической) операции. Объектами такой операции являются: представляющие

повышенную общественную опасность устойчивые преступные формирования лиц,

заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тяжких или

особо тяжких преступлений (см. ст. 15 УК РФ); группы по предварительному

сговору (см. ч. 2 ст. 35 УК РФ); организованные группы (см. ч. 3 ст. 35 УК

РФ): банды (см. ч. 1 ст. 209 УК РФ); преступные сообщества (см. ч. 4 ст.

35, ст. 210 УК РФ); незаконные вооруженные формирования (см. ст. 208 УК

РФ); формирования, планирующие осуществление насильственных захвата власти,

удержания власти, изменения конституционного строя или вооруженного мятежа

(см. ст. ст. 278— 279 УК РФ); организации, используемые ими в качестве

прикрытия для ведения преступной деятельности или осуществляющие

вспомогательные функции и др.

В соответствии с законодательством на территории Российской Федерации

право осуществлять внедрение предоставляется подразделениям органов,

уполномоченных на ведение оперативно-розыскной деятельности, исключительно

в пределах полномочий, установленных соответствующими законодательными

актами (см. комментарий к ст. 4).

Оперативное внедрение в силу своей сложности готовится и проводится

соответствующими подразделениями правоохранительных органов, ведущими

борьбу с преступностью, самостоятельно или с привлечением других

заинтересованных подразделений или органов. Основаниями для внедрения

являются исключительно основания, указанные в ст. 7.

Операции по внедрению проводятся в случаях, когда применение других

форм и методов оперативно-розыскной деятельности не позволяет эффективно

обеспечить выполнение возложенных законодательством на правоохранительные

органы задач по борьбе с преступностью.

Подразделение, непосредственно осуществляющее операцию по оперативному

внедрению, в рамках своих полномочий осуществляет координацию проводимых

мероприятий, в необходимых случаях организует взаимодействие участвующих в

ней органов, в том числе и совместных с соответствующими органами других

государств мероприятий по внедрению в международные преступные группы.

Внедрение с участием сотрудников правоохранительных органов готовится в

порядке, определяемом требованиями соответствующих ведомственных

нормативных актов и с соблюдением необходимых мер зашифровки в зависимости

от особенностей конкретной ситуации.

Представляется целесообразным предложения о проведении операции

представлять руководителю органа рапортом с приложением проектов

постановления о внедрении, плана операции и т. д.

В соответствии с ч. 5 ст. 8 операция по внедрению осуществляется на

основании постановления, утвержденного руководителем органа,

уполномоченного на проведение оперативно-розыскной деятельности, и в

порядке, предусмотренном планом операции.

В постановлении кратко обосновываются: необходимость внедрения,

имеющиеся возможности для его осуществления, решаемые при этом задачи,

линия поведения внедряемого лица для действий в экстремальных ситуациях и

другие необходимые сведения.

В случае вынужденного причинения внедренным лицом вреда правоохраняемым

интересам его действия могут быть признаны правомерными или оно может быть

освобождено от уголовной ответственности или наказания на основании ч. 4

ст. 16 Федерального закона, ст.ст. 37—42, 75, примечаний к ст.ст. 204, 205,

208, 222, 223, 228 и 291 УК РФ, п. 2 ст. 5, ст.ст. 6 и 7 УПК РС^СР. В ином

случае правоохранительные органы могут ходатайствовать о помиловании такого

лица (см. ст. 85 УК РФ). Постановление о внедрении выступает документом,

определяющим пределы правомерности действий внедренного лица.

18. Контролируемая поставка — это осуществляемое при наличии указанных

в законе оснований и с соблюдением установленных процедур под контролем

органов, наделенных правом осуществлять оперативно-розыскную деятельность,

перемещение товаров и предметов в целях пресечения противоправных действий

и выявления лиц, причастных к совершению преступления[16].

Практическая реализация контролируемой поставки осуществляется в

соответствии с национальным законодательством.

Кроме того, правовой основой взаимодействия правоохранительных и других

компетентных органов нескольких государств при проведении контролируемой

поставки на территориях ряда стран являются двухсторонние или

многосторонние договоры об оказании правовой помощи, а также

межгосударственные, межправительственные и межведомственные соглашения о

взаимодействии в борьбе с преступностью (так называемые полицейские

соглашения).

При проведении контролируемой поставки возможно применять специальные

окрашивающие средства. В связи с этим необходимо иметь в виду, что в

соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 14 Закона о милиции для выявления лиц,

совершивших преступления, могут применяться специальные окрашивающие

средства. Об их применении, как правило, составляется акт. На объектах

собственности окрашивающее вещество наносится в присутствии собственника

или уполномоченного им лица. Акт или другие способы фиксации хода и

результатов применения окрашивающих веществ могут представляться в органы

следствия и после надлежащего оформления использоваться в качестве

доказательств по уголовным делам, а присутствующие при этом граждане

допрашиваться в качестве свидетелей.

Необходимо также учитывать, что перемещение предметов, оборот которых

запрещен или ограничен, является правонарушением, Не принятие должностным

лицом правоохранительных или иных государственных органов или гражданином,

располагающим информацией об этом, мер по его пресечению является

недонесением, халатностью или злоупотреблением властью[17].

Отметим и то, что новый УК РФ расширил перечень так называемых

поощрительных норм, т.е. норм, стимулирующих добровольное прекращение

преступной деятельности. Так, в примечании к ст. 222 «Незаконные

приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение оружия,

боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств» подчеркивается, что

лицо, добровольно сдавшее оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества и

взрывные устройства, освобождается от уголовной ответственности, если в его

действиях не содержится иного состава преступления. Этот подход находит

отражение и в судебной практике. В постановлении Пленума Верховного Суда

Российской Федерации от 25 июня 1996 г. № 5 «О Судебной практике по делам о

хищении и незаконном обороте оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ»

отмечается, в частности, что «в случае добровольной сдачи независимо от

мотивов огнестрельного оружия, боевых припасов или взрывчатых веществ, от

уголовной ответственности освобождаются лица, которые хранили их без

соответствующего разрешения, а также незаконно приобрели, изготовили или

носили». А в примечании к ст. 228 УК РФ «Незаконные изготовление,

приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических

средств или психотропных веществ» отмечается, что лицо, добровольно сдавшее

наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее

раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом

наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их

совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем,

освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.

Эти положения имеют прямое отношение к проводимым правоохранительными

органами контролируемым поставкам оружия, наркотиков и некоторых других

предметов. Наличие таких новелл позволяет освобождать от уголовной

ответственности лиц, которые своими действиями способствовали ликвидации

устойчивых международных каналов незаконного оборота наркотиков и оружия.

Кроме того, в ст.ст. 227—228 Таможенного кодекса закреплен частный

случай контролируемой поставки, имеющий следующие особенности:

он осуществляется только таможенными органами;

этот метод осуществляется в целях пресечения международного незаконного

оборота контролируемых предметов;

он применяется в соответствии с договоренностями с таможенными и иными

компетентными органами иностранных государств или на основе международных

договоров;

решение об использовании метода контролируемой поставки принимается

только ГТК РФ;

если страной назначения наркотиков является иностранное государство, то

уголовное дело в России не возбуждается, а о принятом решении таможенный

орган немедленно уведомляет прокурора в установленном порядке;

если страной назначения наркотиков является Россия, то, исходя из

ст.ст. 3 и 112 УПК РСФСР, возбуждение уголовного дела и направление

соответствующего постановления прокурору обязательно.

В Федеральном законе не содержится специальных разъяснении по вопросу о

возбуждении уголовного дела в процессе осуществления оперативно-розыскных

мероприятий, в частности контролируемой поставки. В данном случае

необходимо руководствоваться положениями УПК РСФСР, определяющего, что при

наличии оснований возбуждение уголовного дела обязательно. Поводами в

соответствии с Федеральным законом и УПК РСФСР могут быть результаты

оперативно-розыскной деятельности (см. ст. 11 Федерального закона и п. 6

ст. 108 УПК РСФСР). Уголовное дело в таких случаях, как правило,

возбуждается не по признакам совершения преступления конкретным лицом, а по

факту, событию преступления. Это расширяет возможность маневра при

проведении как следственных действий, так и оперативных мероприятий. В то

же время если имеющиеся сведения о признаках преступления не содержат

достаточных данных для возбуждения уголовного дела, то оно не возбуждается,

а контролируемая поставка призвана добыть недостающие данные для принятия

решения.

В качестве контролируемых предметов могут выступать предметы, вещества

и продукция, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых

ограничен (наркотические средства, оружие, культурные ценности, драгоценные

камни и драгоценные металлы и т.п.), либо предметы добытые преступным путем

или сохранившие на себе следы преступления, а также орудия или средства

совершения преступления.

Анализ практики работы правоохранительных органов показывает, что

контролируемые поставки могут проводиться путем: наблюдения за грузовыми

перевозками (железнодорожным, морским, речным, автомобильным, авиационным

транспортом, в том числе в тайниках); слежения за почтовыми отправлениями

(письма, бандероли, посылки, в том числе и на подставные адреса), а также

за багажом и грузами, перемещаемыми в сопровождении курьеров или под видом

других предметов или товаров.

В соответствии с законодательством на территории Российской Федерации

право проводить контролируемую поставку предоставляется подразделениям

органов, уполномоченным на ведение оперативно-розыскной деятельности,

исключительно в пределах своих полномочий, установленных соответствующими

законодательными актами России.

Основаниями для проведения контролируемой поставки являются основания

проведения оперативно-розыскных мероприятий, указанные в ст. 7 Федерального

закона.

Для проведения контролируемой поставки лицо, осуществляющее оперативно-

розыскную деятельность, обязано вынести об этом постановление, где

указывается занимаемая им должность, существо добытых сведений,

преступление, признаки которого содержатся в имеющихся данных о лицах,

фактах или событиях (со ссылкой на соответствующие статьи УК РФ), а также

когда, где и в отношении каких предметов предполагается осуществить

контролируемую поставку. В соответствии со ст. 8 постановление утверждается

начальником определенного органа. Уведомления или согласования с прокурором

закон не требует. Постановление, являясь документом, в котором закреплены

обоснования правомерности перемещения предметов, оборот которых запрещен

или ограничен, может предъявляться в органы прокуратуры, в суд или другие

государственные органы.

Контролируемая поставка осуществляется в соответствии с планом,

который, как правило, готовится соответствующим подразделением исходя из

анализа данных о деятельности преступных формирований, оценки оперативной

обстановки и наличия необходимых, в том числе и финансовых, возможностей

для ее осуществления. Результаты операции докладываются рапортом начальнику

органа, утвердившему постановление о ее проведении.

19. Оперативный эксперимент — это проведение необходимых опытных

действий, воспроизведение действий, обстановки или иных обстоятельств

подготовки или совершения тяжких или особо тяжких преступлений, а также

выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или

совершивших в целях проверки и оценки собранных данных или получения новых

данных об обстоятельствах их совершения, а также лицах, причастных к этому.

Оперативный эксперимент проводится не только в отношении уже

совершенного и оцененного с высокой долей вероятности как преступное

деяния, но и одновременно с совершением проверяемым лицом противоправных

действий. В последнем случае фиксация хода и результатов оперативного

эксперимента происходит одновременно с отображением следов совершаемого

преступления в памяти лиц, наблюдающих за поведением проверяемых или

развертыванием исследуемых событий, а также на кино-, фото-, видео-,

аудиопленках и иных материальных предметах. В этом видится отличие

оперативного эксперимента от следственного, который «направлен в прошлое» и

своей целью имеет проверку уже происшедшего события.

При проведении оперативного эксперимента запрещается производить

действия, унижающие честь и достоинство граждан или содержащие угрозу для

жизни и здоровья участников оперативного эксперимента или других граждан, а

также искусственно создавать доказательства совершения преступления.

Должностные лица правоохранительных органов, допустившие такие действия,

привлекаются ответственности (см. ст. ст. 285, 286, 303 и 304 УК РФ).

Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления,

предупреждения, пресечения и раскрыли тяжкого или особо тяжкого

преступления (см. ст. 15 УК РФ), а также в целях выявления и установления

лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Оперативный эксперимент проводится на основании утвержденного

руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность,

постановления и в порядке, предусмотренном планом. Хотя основания для

проведения оперативного эксперимента общие (как и для иных оперативно-

розыскных мероприятий), однако в постановлении о проведении определенного

оперативного эксперимента они должны быть конкретизированы относительно

исследуемого события или лица.

Проведение оперативного эксперимента, в ходе которого могут быть

совершены действия, ограничивающие конституционные права граждан на тайну

переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений,

передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на

неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при

наличии информации,указанной в ч.2ст. 8.

Оперативный эксперимент проводится в целях проверки возможности

совершения определенных действий конкретными лицами, наличия у них

определенных навыков, умения выполнять соответствующие профессионально-

трудовые операции, владения инструментами и т. п.

Достоверность результатов оперативного эксперимента достигается

проведением опытных действий в максимально приближенной к действительности

обстановке и при отсутствии какого бы то ни было подстрекательства или

содействия совершению преступления. Недопустимо проведение эксперимента,

если это может привести к наступлению тяжких последствий или ущербу

общественной безопасности или интересам безопасности Российской Федерации.

Оперативный эксперимент проводится как правило по плану, утвержденному

руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность[18].

Результаты оперативного эксперимента могут быть использованы для

подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения

оперативно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и

раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих,

совершающих или совершивших, а также для розыска лиц, скрывшихся от органов

дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения наказания и без

вести пропавших (см. комментарий к ст. 11).

Результаты оперативного эксперимента могут служить поводом и основанием

для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания,

следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, а

также использоваться в доказывают по уголовным делам в соответствии с

положениями уголовно-процессуального законодательства, регламентирующими

собирание, проверку и оценку доказательств (см. комментарий к ст. 11).

Представление результатов оперативного эксперимента органу дознания,

следователю или в суд осуществляется на основании постановления

руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в

порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.

В результате оперативного эксперимента может быть:

осуществлен захват с поличным преступников непосредственно при

совершении ими преступных действий;

проверены и уточнены имеющиеся данные о причастности конкретных лиц к

определенным событиям;

проверены имеющиеся оперативные версии;

установлены причины и условия совершения преступлений.

Кроме того, результаты оперативного эксперимента могут учитываться при

решении вопросов допускной работы, указанных в ч. 2 ст. 7.

В ходе проведения оперативного эксперимента могут производиться иные

оперативно-розыскные мероприятия, использоваться информационные системы,

видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, другие технические и иные

средства, не наносящие ущерб жизни и здоровью людей и не причиняющие вред

окружающей среде, а также специальные окрашивающие средства.

Кроме того, в нем могут участвовать специалисты и незаинтересованные

лица, могущие быть в последствии допрошены в качестве свидетелей об

условиях проведения эксперимента и Полученных результатах.

Результаты оперативного эксперимента оформляются рапортом и (или)

справкой оперативного работника с приложением необходимых документов, аудио-

, видеопленок, на которых фиксировался его ход и результаты. В соответствии

с законом, результаты оперативного эксперимента могут использоваться в

доказывают по уголовным делам. '

20. Приведенный в комментируемой статье перечень оперативно-розыскных

мероприятий является исчерпывающим и может быть изменен или дополнен только

Федеральным законом. Такой закон имеет обязательную силу на всей территории

Российской Федерации. Расширение или любое иное изменение круга оперативно-

розыскных мероприятий, произведенное законом или иным нормативным актом

субъекта Российской Федерации, указом Президента либо постановлением

Правительства Российской Федерации, является незаконным и исполнению не

подлежит.

Осуществление любого из указанных в ст. 6 оперативно-розыскных

мероприятий может быть сопряжено с ограничением конституционных прав

граждан. В таких случаях у судьи испрашивается разрешение не на проведение

того или иного мероприятия, а на ограничение неприкосновенности жилища,

тайны переписки и др.

21. В ходе проведения любых из закрепленных в Федеральном законе

оперативно-розыскных мероприятий могут использоваться информационные

системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие

технические и иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоровью людей и не

причиняющие вред окружающей среде. Указанные выше технические средства

оперативные работники могут применять как непосредственно, так и используя

помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и

иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на

гласной и негласной основе.

Закрепление Федеральным законом права субъектов оперативно-розыскной

деятельности использовать информационные системы позволяет им на основании

ст. 55 Конституции (в развитие общего конституционного положения) хранить в

них сведения о личной жизни людей без согласия последних. Применяемые в

ходе оперативно-розыскной деятельности технические средства могут быть как

специально изготовленные или приспособленные для негласного закрепления

определенных событий, так и общеприменяемые (бытовые). Главное условие для

применения таких средств — безопасность для жизни, здоровья людей, а также

для окружающей среды. Фиксируемые на них фактические данные используются в

целях и порядке, предусмотренных ст. 11.

22. С учетом предписаний, предусмотренных в ч. 4 комментируемой статьи,

контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересах

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, возлагается на

органы ФСБ России. Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с

подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций

независимо от форм собственности, других юридических и физических лиц,

предоставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, проводятся с использованием оперативно-

технических сил и средств органов ФСБ России. При определенных условиях

указанные мероприятия проводятся органами внутренних дел России с

уведомлением органов безопасности, в том числе и в интересах других

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

23. Должностные лица органов, осуществляющих, оперативно-розыскную

деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и

проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь должностных

лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными

знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной

основе.

В соответствии с ч. 3 ст. 13 в органах, которым предоставлено право

осуществлять оперативно-розыскную деятельность, определяются подразделения,

сотрудники которых полномочны осуществлять и организовывать проведение

оперативно-розыскных мероприятий. Кроме того, в структуре соответствующих

правоохранительных органов имеются специализированные подразделения,

сотрудники которых, обладая научными, техническими и иными специальными

знаниями, непосредственно выполняют отдельные элементы соответствующих

оперативно-технических и других мероприятий. Но ответственность за

обоснованность и законность указанных в законе мероприятий несет лицо,

принявшее решение о его проведении.

При решении задач оперативно-розыскной деятельности оперативные

сотрудники могут использовать помощь различных специалистов, в том числе

конфиденциально на договорной основе с выплатой соответствующего

вознаграждения за проведенные исследования, консультацию или иную

выполненную работу.

24. В ч. 6 комментируемой статьи содержится запрет на проведение

оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных

технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных,

запрограммированных) для негласного получения информации, не

уполномоченными на то Федеральным законом физическими и юридическими

лицами. В развитие этого положения Президентом принят Указ «О мерах по

упорядочению разработки, производства, реализации, приобретения в целях

продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы, а также

использования специальных технических средств, предназначенных для

негласного получения информации». На основании этого указа на ФСБ России

возложена обязанность осуществить;

лицензирование деятельности не уполномоченных на осуществление

оперативно-розыскной деятельности физических и юридических лиц, связанной с

разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи,

ввозом в Россию и вывозом за ее пределы специальных технических средств,

предназначенных для негласного получения информации, а также сертификацию,

регистрацию и учет таких специальных технических средств[19];

выявление и пресечение случаев проведения оперативно-розыскных

мероприятий и использования специальных и иных технических средств,

разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного

получения информации, неуполномоченными лицами;

координацию работы оперативных подразделений органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность в соответствии с комментируемым

Федеральным законом, по выявлению нарушений установленного порядка

разработки, производства, реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в

Россию и вывоза за ее пределы специальных технических средств,

предназначенных для негласного получения информации, неуполномоченными

лицами.

Решения каких-либо лиц о самовольном осуществлении мероприятий по

выявлению и пресечению фактов использования специальных и иных технических

средств, разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного

получения информации, и их изъятию, как представляется, следует расценивать

как самоуправство, ответственность за которое предусмотрена ст. 166 Кодекса

РСФСР об административных правонарушениях или ст.ст. 204 и 330 УК РФ (см.

также ч. 2 ст. 138 УК РФ).

25. В ч. 7 комментируемой статьи определено, что «разработка,... ввоз в

Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств,

предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными

физическими и юридическими лицами подлежат лицензированию... » Во

исполнение этого предписания постановлением Правительства от 1 июля 1996 г.

№ 770 утверждено Положение «О лицензировании деятельности физических и

юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной

деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией,

приобретением в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее

пределы специальных технических средств, предназначенных (разработанных,

приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в

процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности». В соответствии с

этим актом ФСБ России и ее органы на местах осуществляют лицензирование

деятельности, связанной со специальными техническими средствами,

осуществляемой юридическими лицами независимо от организационно-правовой

формы и индивидуальными предпринимателями, не уполномоченными на

осуществление оперативно-розыскной деятельности.

Деятельность, связанная со специальными техническими средствами,

разрешается на основании заявок органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, или соответствующих договоров с иностранными

партнерами после проведения органами лицензирования экспертизы заявленного

вида деятельности.

Лицензированию подлежат следующие виды деятельности, связанной со

специальными техническими средствами: разработка и производство специальных

технических средств; реализация специальных технических средств;

приобретение специальных технических средств в целях продажи, ввоза в

Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы[20].

В этом положении особо подчеркивается, что требовать от заявителя

представления документов, не предусмотренных законодательством,

запрещается. Если копии представляемых документов нотариально не заверены,

одновременно предъявляются их оригиналы. Все документы, представленные для

получения лицензии, регистрируются органом лицензирования.

За рассмотрение заявления и выдачу лицензии устанавливается плата в

размере соответственно одной десятой и трехкратного установленного законом

минимального размера оплаты труда.

Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается в течение

30 дней со дня получения заявления со всеми необходимыми документами. В

оговоренных законодательством случаях срок рассмотрения может быть продлен

до 90 дней.

Лицензия выдается на срок не менее 3 лет. По заявлению лица,

обратившегося за ее получением, лицензия может выдаваться на срок до 3 лет.

Продление срока действия лицензии производится в порядке, установленном для

ее получения.

На каждый вид деятельности, связанной со специальными техническими

средствами, выдается отдельная лицензия. Гражданин может иметь лицензии на

несколько видов такой деятельности[21].

Органы лицензирования ведут реестр выданных, зарегистрированных,

приостановленных и аннулированных лицензий.

Гражданин обязан: выполнять условия лицензии в течение всего срока ее

действия; разрешать лицам, назначаемым органами лицензирования, проводить

проверку осуществляемой им деятельности; сообщать в орган лицензирования о

прекращении своей деятельности; возвращать лицензию и прекращать

деятельность, на осуществление которой она выдана, на основании решения

органа лицензирования; отвечать в письменной форме на запросы органов

лицензирования относительно осуществляемой им деятельности, связанной со

специальными техническими средствами.

Лицензиат не имеет права без разрешения заказчика — органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, или иностранного

партнера рекламировать производимые или реализуемые им специальные

технические средства.

Контроль за соблюдением условий, предусмотренных лицензией,

осуществляют органы федеральной службы безопасности с привлечением в

необходимых случаях органов внутренних дел и других органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность. За осуществление деятельности, связанной

со специальными техническими средствами, без лицензии либо с нарушением ее

условий виновные в этом несут ответственность (см., например, ч. 3. ст. Л

38 УКРФ).

26. В соответствии с предписаниями ч. 8 комментируемой статьи

постановлением Правительства Российской Федерации № 770 установлен

«Перечень видов специальных технических средств, предназначенных дня

негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-

розыскной деятельности». Он предусматривает специальные технические

средства для негласного: получения и регистрации акустической информации;

визуального наблюдения и документирования; прослушивания телефонных

переговоров; перехвата и регистрации информации с технических каналов

связи; контроля почтовых сообщений и отправлений; исследования предметов и

документов; проникновения и обследования помещений, транспортных средств и

других объектов; контроля за перемещением транспортных средств и других

объектов; получения (изменения, уничтожения) информации с технических

средств ее хранения, обработки и передачи; проведения идентификации

личности.

Статья7. Основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий

(1) Основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий

являются:

1. Наличие возбужденного уголовного дела,

2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, сведения о:

1) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного

противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих

или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о

возбуждении уголовного дела;

2) событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,

экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

3) лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или

уклоняющихся от уголовного наказания;

4) лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

3. Поручения следователя органа дознания, указания прокурора или

определения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.

4. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье.

5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых

лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в

порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

6. Запросы международных правоохранительных организаций и

правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с

международными договорами Российской Федерации.

(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, в

пределах своих полномочий вправе также собирать данные, необходимые для

принятия решений:

1. О допуске к сведениям, составляющим государственную тайну.

2. О допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов,

представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для

окружающей среды.

3. О допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или о

доступе к материалам, полученным в результате ее осуществления.

4. Об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудничества

при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий.

5. По обеспечению безопасности органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность.

6. О выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятельность.

1. Статья заменила ст. 7 «Основания проведения оперативно-розыскных

мероприятий» ранее действовавшего оперативно-розыскного закона. Основные

изменения состоят в следующем:

расширен перечень оснований для проведения оперативно-розыскных

мероприятий (см. подп. 2 п. 2 и п. 5ч. 1, п. 5 ч. 2);

изменен ряд конкретных оснований для проведения оперативно-розыскных

мероприятий, в частности, по выполнению запросов международных

правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных

государств (ранее запросы выполнялись при наличии договоров о правовой

помощи; теперь — в соответствии с международными договорами Российской

Федерации);

улучшено технико-юридическое оформление изложенных в статье

предписаний.

2. Цель статьи — в систематизированном виде представить предписания о

всех имеющихся законных основаниях для проведения оперативно-розыскных

мероприятий. В данной связи нельзя не отметить то обстоятельство, что в

комментируемой статье по существу отсутствует важнейшее основание для

проведения оперативно-розыскных мероприятий, то, которое предопределяет

предупредительный, поисковый характер оперативно-розыскной деятельности.

Без которого все без исключения оперативно-розыскные мероприятия, согласно

предписаниям ч. 1 ст. 7, обязаны проводиться с заранее заданным опозданием,

а решение задач и достижение цели оперативно-розыскной деятельности

выглядит достаточно проблематично. Речь идет о явной недостаточности

фиксации в оперативно-розыскном законе только группы оснований для

проведения оперативно-розыскных мероприятий исключительно в связи с

наличием «ставших известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, сведений» о ряде деяний, событий и лиц (см. п. 2 ч. 1).

Возникает законный вопрос: как «сведения» стали известны субъекту

оперативно-розыскной деятельности без совершения соответствующего

оперативно-розыскного действия? ведь согласно предписаниям комментируемой

статьи их наличие не следствие (результат) осуществления оперативно-

розыскных мероприятий [действий), а первичное основание для их проведения.

Полагаем, что необходимо предусмотреть в Федеральном законе предписание о

соответствующем основании. Такое предписание сняло бы имеющееся

противоречие и нормативно закрепило практическую необходимость

осуществления оперативно-розыскных мероприятий так называемого поискового

характера.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, по замыслу

законодателя должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность.

Однако наличие значительного пробела законодательного регулирования (см. п.

2 настоящего комментария) не позволяет нам так утверждать.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного

уяснения ее содержания и применения содержащихся в ней правил требуется

руководствоваться предписаниями не только и не столько Федерального закона,

сколько нормами ряда российских законодательных и иных нормативных правовых

актов, а также правилами соответствующих международных договоров России

(см. ид. 6—8, 10,11 и 13 комментария к настоящей статье).

5. Под основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий в

Федеральном законе понимаются поводы к началу оперативно-розыскной

деятельности. Указанные в ст. 6 оперативно-розыскные мероприятия могут

проводится лишь при наличии: фактических оснований, т.е. выработанной

практикой и закрепленной в ведомственных актах совокупности сведений о

признаках действий и событий, входящих в предмет оперативно-розыскной

деятельности и юридических оснований, т.е. наличия в законе указания о

возможности осуществления оперативно-розыскной деятельности при наличии

соответствующего круга признаков. В оперативно-розыскной практике

фактические основания иногда определяют через достаточность данных для

проведения соответствующих оперативно-розыскных мероприятий.

6. Наличие возбужденного уголовного дела, поручения следователя, органа

дознания, указания прокурора или определения суда по уголовным делам,

находящимся в их производстве дела (см. пп. 1 и 3 ч. 1 комментируемой

статьи), является основанием для проведения оперативно-розыскных

мероприятий вне зависимости от того, кто его возбудил: следователь,

прокурор, судья или орган дознания. Порядок и основания возбуждения

уголовного дела определены в ст.ст. 108, 112 и др. УПК РСФСР.

Если уголовное дело возбуждено следователем, прокурором или судьей, то

органы, осуществляющие оперативно-розыскные мероприятия, могут их

проводить только при наличии данного им соответствующего письменного

поручения или указания (см. ч. 2 ст. 14). В этом документе излагаются (в

необходимом для выполнения поручения объеме) обстоятельства уголовного

дела, а также те фактические данные, которые необходимо добыть оперативным

путем. Выбор конкретного оперативно-розыскного мероприятия — дело

работников, его осуществляющих.

Поручение или указание следователя о проведении оперативно-розыскных

мероприятий направляется тому органу, осуществляющему оперативно-розыскную

деятельность, в предмет ведения которого входит осуществление оперативно-

розыскной деятельности в целях выявления, предупреждения и раскрытия

соответствующих общественно опасных деяний[22].

Исходя из этого следователи могут давать оперативным подразделениям

этих органов поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий только

делам, входящим в предмет их ведения.

В то же время необходимо учитывать, что исходя из положений,

закрепленных в п. 1 ст. 117 УПК РСФСР, органы милиции являются органами

дознания общей компетенции и они могут осуществлять оперативно-розыскные

мероприятия по обнаружению, выявлению, пресечению и раскрытию и тех

преступлений, производство предварительного следствия по которым является

исключительной прерогативой следователей органов прокуратуры.

Полученные в итоге таких мероприятий данные передаются следователю,

прокурору или судье, естественно, с соблюдением указанных в

законодательстве условий, прежде всего связанных с необходимостью

соблюдения конституции.

Поручение следователя, органа дознания, указания прокурора или

определение суда могут выступать в качестве основания для проведения

оперативно-розыскных мероприятий только в том случае, если они даны по

уголовным делам, находящимся в их производстве. При выполнении в

соответствии с ч. 3 ст. 132 УПК РСФСР следственного поручения, рассмотрении

гражданского дела, проведении доследственной проверки соответствующие

органы не вправе требовать осуществления оперативно-розыскных мероприятий.

7. Указанные в п. 2 ч. 1 комментируемой статьи основания для

производства оперативно-розыскных мероприятий связаны с решением органами

дознания (являющимися одновременно и органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность) закрепленной в ч. 1 ст. 118 УПК РСФСР задачи

обнаружения преступлений и лиц их совершивших.

Как правило, источниками сведений о признаках подготавливаемого,

совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его

подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных

для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и о событиях или

действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или

экологической безопасности России, являются (см. п. 1 настоящего

комментария): анализ и оценка оперативной обстановки; изучение образа жизни

лиц, предрасположенных, исходя из их прошлого поведения, к совершению

преступлений; рассмотрение причин и условий совершения уже расследованных

преступлений; анализ материалов уголовных дел, сообщений средств массовой

информации и др.; результаты оперативно-розыскных мероприятий; итог

деятельности других государственных органов (например, СВР России,

контролирующих органов, вскрывших, например, перевод крупных сумм денег в

зарубежные банки) и т. д. Причем на практике сведения о подготавливаемых

или совершающихся преступлениях, являющиеся основанием для осуществления

соответствующих оперативно-розыскных мероприятий, как правило, получают из

различных источников и окончательное решение принимается только после их

всестороннего рассмотрения и оценки.

8. Основанием проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях

реализации полномочий органов обеспечения безопасности Президента,

Председателя Правительства, председателей Совета Федерации и

Государственной Думы, председателей Конституционного, Верховного и Высшего

Арбитражного Судов и Генерального прокурора России в соответствии с

Федеральным законом «О государственной охране» выступают положения подл. 1

и 2 п. 2 ч. 1 ст. 7 Федерального закона (т.е. ставшие известными органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках

противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих

или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о

возбуждении уголовного дела или о событиях и действиях, создающих угрозу

государственной, военной, экономической или экологической безопасности

Российской Федерации).

9. Поступившие в органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, сведения о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия

и суда или уклоняющихся от уголовного наказания, а также о лицах, без вести

пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов в рамках определенных

соответствующими законодательными актами полномочий выступают них

основаниями проведения ими соответствующих оперативно-розыскных

мероприятий. Такие данные могут поступить из официальных источников, от

других государственных, в том числе и правоохранительных, органов либо

могут быть получены при оперативно-розыскных мероприятий по другим

основаниям.

10. Запросы других российских органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье, также

выступают в качестве поводов для проведения оперативно-розыскных

мероприятий. Такие запросы направляются в порядке, предусмотренном

межгосударственными или межведомственными соглашениями (договорами).

Например, основой для взаимодействия органов безопасности и таможенных

органов в настоящее время служит Соглашение о сотрудничестве и

взаимодействии между ГТК России и ФСК России от 24 августа 1994 г. В

соответствии с ним органы безопасности и таможенные органы: осуществляют

взаимодействие между собой на территории Российской Федерации; своевременно

обмениваются информацией о готовящихся операциях по методу контролируемой

поставки наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов и при

необходимости проводят их совместно, а в необходимых случаях проводят в

интересах друг друга оперативно-розыскные мероприятия.

11. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых

лиц также выступает основанием дня проведения созданными в соответствии с

Федеральным законом о государственной защите специализированными

подразделениями органов внутренних дел, органов федеральной службы

безопасности, таможенных органов, федеральных органов государственной

охраны и федеральных органов налоговой полиции оперативно-розыскных

мероприятий.

Постановление о государственной защите может быть вынесено только в

отношении указанных в законе категорий лиц[23].

Для обеспечения защиты жизни и здоровья защищаемых лиц и сохранности их

имущества органами, обеспечивающими безопасность, могут применяться с

учетом конкретных обстоятельств следующие меры безопасности: личная охрана,

охрана жилища и имущества; выдача оружия, специальных средств

индивидуальной защиты и оповещения об опасности; временное помещение в

безопасное место; обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемых

лицах; перевод на другую работу (службу), изменение места работы (службы)

или учебы; переселение на другое место жительства; замена документов,

изменение внешности. Применение мер безопасности возлагается:

в отношении судей, народных заседателей, присяжных заседателей,

прокуроров, следователей, судебных исполнителей и должностных лиц

контролирующих органов, а также их близких — на органы внутренних дел;

в отношении должностных лиц органов внутренних дел, органов федеральной

службы безопасности, таможенных органов, федеральных органов

государственной охраны, а также их близких — на указанные органы

соответственно;

в отношении должностных лиц органов государственной налоговой службы и

федеральных органов налоговой полиции, а также их близких — на федеральные

органы налоговой полиции.

В целях выполнения функций по обеспечению безопасности в этих органах

созданы специальные подразделения.

Меры безопасности в отношении судей военных судов, прокуроров и

следователей военной прокуратуры, военнослужащих, производящих дознание, а

равно их близких осуществляются также командованием соответствующей

воинской части или начальником соответствующего военного учреждения.

Поводом для применения мер безопасности в отношении защищаемого лица

являются:

заявление указанного лица;

обращение председателя суда, либо руководителя соответствующего

правоохранительного или контролирующего органа, либо руководителя

федерального органа государственной охраны;

получение органом, обеспечивающим безопасность, оперативной и иной

информации о наличии угрозы безопасности указанного лица.

Основанием для применения мер безопасности является наличие достаточных

данных, свидетельствующих о реальности угрозы безопасности защищаемого

лица.

Орган, обеспечивающий безопасность, получив заявление (обращение,

информацию) о наличии угрозы безопасности защищаемого лица, обязан в срок

не более трех суток принять решение о применении либо об отказе в

применении в отношении указанного лица мер безопасности. В случаях, не

терпящих отлагательства, меры безопасности применяются незамедлительно.

В случае принятия решения о применении мер безопасности органом,

обеспечивающим безопасность, выносится мотивированное постановление с

указанием конкретных мер безопасности и сроков их осуществления. При этом

защищаемому лицу могут быть даны определенные предписания, соблюдение

которых необходимо для его безопасности. Такое постановление является

основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий только для

подразделения, обеспечивающего безопасность защищаемых лиц. Другие

подразделения могут проводить оперативно-розыскные мероприятия в целях

обеспечения защиты только по запросам специализированных подразделений.

Порядок проведения мер защиты, осуществления оперативно-розыскных

мероприятий, порядок взаимодействия с другими подразделениями определяется

ведомственными нормативными актами.

12. Органы Российской Федерации на основании запросов международных

правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных

государств в соответствии с международными договорами России могут

проводить оперативно-розыскные мероприятия.

Российские органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность,

взаимодействуют с соответствующими органами других государств на основании

двусторонних или многосторонних договоров об оказании правовой помощи, а

также межгосударственных, межправительственных и межведомственных

соглашений о взаимодействии в борьбе с преступностью (см. п. 7 комментария

к ст. 4 и п. 18 комментария к ст. б).

Проводимые по запросам международных правоохранительных органов или

правоохранительных органов иностранных государств оперативно-розыскные

мероприятия осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством

России. Если необходимо проводить мероприятия, ограничивающие

конституционные права граждан, то соответствующее разрешение необходимо

испрашивать у судьи по месту его проведения.

13. В ч. 2 комментируемой статьи закреплены основания оперативно-

розыскных мероприятий, проводимых в цепях обеспечения безопасности

личности, общества и государства, а также органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, при принятии соответствующих решений.

Часть 7 ст. 8 запрещает в этих целях (кроме обеспечения собственной

безопасности — см. п. 5 ч. 2 настоящей статьи) проводить обследование

помещений, контроль почтовых отправлений, прослушивание телефонных

переговоров, снятие информации с технических каналов связи (см. пп. 8— 11

ч. 1 ст. 6).

В соответствии с Законом о государственной тайне допуск должностных лиц

и граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и

предусматривает принятие должностным лицом или гражданином обязательств по

нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную

тайну, а также дачу письменного согласия на частичные, временные

ограничения их прав и на проведение в отношении них проверочных

мероприятий.

Объем проверочных мероприятий, проводимых органами, осуществляющими

оперативно-розыскную деятельность, зависит от степени секретности сведений,

к которым будет допускаться оформляемое лицо. Целью их проведения является

выявление оснований, препятствующих допуску лица к работе со сведениями,

составляющими государственную тайну.

В соответствии с законом в качестве таковых могут выступать:

признание судом лица, претендующего на допуск к работе со сведениями,

составляющими государственную тайну, недееспособным, ограниченно

дееспособным или особо опасным рецидивистом, нахождение его под судом или

следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него не

снятой судимости за эти преступления;

наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием

сведений, составляющих государственную тайну;

постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за

границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на

постоянное жительство в другие государства;

выявление в результате проверочных мероприятий действий оформляемого

лица, создающих угрозу безопасности России;

уклонение его от проверочных мероприятий и (или) сообщение им заведомо

ложных анкетных данных.

Оперативно-розыскные мероприятия также могут проводится в целях

выяснения изложенных в ст. 6 Закона о частной детективной и охранной

деятельности оснований, препятствующих выдаче лицензии на занятие частной

детективной и охранной деятельностью. В качестве таковых выступают

недостижение лицом двадцати одного года, наличие у лица психического

заболевания, алкоголизма или наркомании; наличие судимости за совершение

умышленного преступления; предъявление обвинения в совершении преступления

(до разрешения вопроса об их виновности в установленном законом порядке);

увольнение с государственной службы из судебных, прокурорских и иных

правоохранительных органов по компрометирующим их основаниям; служба в

правоохранительных органах, связанная с осуществлением контроля за частной

детективной (охранной) деятельностью, если со дня увольнения не прошел год,

и др.

Для начала осуществления соответствующих оперативно-розыскных

мероприятий необходимо соответствующее обращение гражданина о допуске к

сведениям, составляющим государственную тайну, или к работам, связанным с

эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасть для людей и

окружающей среды, либо о выдаче разрешений на частную детективную и

охранную деятельность. Порядок и сроки проведения проверочных мероприятий,

осуществляемых в этих целях, определяются ведомственными нормативными

актами. Гражданин вправе обжаловать в суд отказ о допуске к соответствующим

видам работ или о выдаче лицензии на занятие частной детективной (охранной)

деятельностью, принятый на основе результатов оперативно-розыскной

деятельности, в порядке, установленном Законом об обжаловании в суд.

С т а т ь я 8. Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий

(1) Гражданстве, национальность, пол, место жительства, имущественное,

должностное а социальное положение, принадлежность к общественным

объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не

являются препятствием для проведения в отношении их оперативно-розыскных

мероприятии на территории Российской Федерации, и иное не предусмотрено

федеральным законом.

(2) Проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают

конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров,

почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической

и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается

на основании судебного решения и при наличии информации:

1. О признаках подготавливаемого, совершаемого или. совершенного

противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия

обязательно.

2. О лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших

противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия

обязательно.

3. О событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,

экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

(3) В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к

совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и

действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической (в

экологической безопасности Российской Федерации, на основании

мотивированного постановления одного из руководителей органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается проведение

оперативно-взыскных мероприятий, предусмотренных частью второй настоящей

статьи, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В

течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного

мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о

введении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его

поведение.

(4) В случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности

отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме

разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с их телефонов, на

основании

постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением

соответствующего суда (судьи) в течение 48 часов.

(5) Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ

и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых

ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение

должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся на основании

постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность.

(6) Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях

выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а

также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих,

совершающих или совершивших.

(7) При проведении оперативно-розыскных мероприятий но основаниям,

предусмотренным пп. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона,

запрещается осуществление действий, указанных в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6

настоящего Федерального закона.

(8) Оперативно-розыскные мероприятия, обеспечивающие безопасность

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводятся в

соответствии с настоящим Федеральным законом и исключительно в пределах

полномочий указанных органов, установленных соответствующими

законодательными актами Российской Федерации. По основаниям,

предусмотренным п. 5 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона, разрешается

осуществлять действия, указанные в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6, без судебного

решения при наличии согласия гражданина в письменной форме.

1. Комментируемой статьей заменена ст. 8 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят

в следующем:

требование о необходимости получения от прокурора санкции на проведение

«острых» оперативно-розыскных мероприятий взамен на получение судебного

решения (см. чч. 3 и 4);

с 24 до 48 часов увеличен срок получения санкции на проведение

«острого» оперативно-розыскного мероприятия (см. ч. 3) и обязательного

уведомления судьи (см. ч. 4);

конкретизированы условия проведения проверочной закупки, контролируемой

поставки и оперативного эксперимента (см. чч. 5 и 6);

уточнена структура статьи (вместо 6 частей стало 8), а также в

определенной мере улучшено технико-юридическое оформление изложенных в ней

предписаний.

Кроме того, в текст статьи внесены отдельные изменения, на наш взгляд,

спорного характера. С одной стороны, проведение оперативно-розыскных

мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан (на тайну

переписки, неприкосновенность жилища и др.) теперь допускается не как ранее

(для сбора сведений о возможном совершении только тяжкого преступления), а

при наличии более неопределенного объема информации, перечень которой

приведен в ч. 2 комментируемой статьи. В частности, «о признаках

подготавливаемого... противоправного деяния, по которому производство

предварительного следствия обязательно» (см. п. 1 ч. 2). Основываясь на

данном предписании Федерального закона, теперь появились законные

основания, например, для негласного проникновения в жилище «возможно

причастного к совершению преступления лица» в связи с расследованием

уголовного дела, допустим, о жестоком обращении с животным

несовершеннолетнего лица (см. ст. 245 УК РФ и ч. 2 ст. 126 УПК РСФСР).

С другой — предписания чч. 3 и 6 ст. 8 о проведении оперативно-

розыскных мероприятий исключительно в связи с вероятностью совершения

тяжкого преступления необоснованно (и значительно) ограничивает круг

преступных посягательств, против которых как раз необходимо применение

негласных сил и средств. Речь идет об обнаружении особо тяжких

преступлений, например убийства (см. ст. 105 УК РФ), бандитизма (см. ст.

209 УК РФ), государственной измены (см. ст. 275 УК РФ), посягательства на

жизнь государственного или общественного деятеля (см. ст. 277 УК ; РФ) и

др.[24]

2. Цель статьи — системное изложение правил об условиях проведения

оперативно-розыскных мероприятий. Наряду с другим эти условия включают

систему определенных запретов, которые, к сожалению, «распылены» в тексте

Закона. В данной связи представляется целесообразным перечислить здесь

такие запреты.

В Федеральном законе изложены три группы запретов, налагаемых на:

органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, и их

должностных лиц (см. ч. 7 ст. 5, ч. 7 ст. 8, ч. 3 ст. 17); иных участников

оперативно-розыскной деятельности — судей и конфидентов (см. ч. 1 ст. 9 и

ч. 1 ст. 17); относительно неопределенный круг физических и юридических лиц

(см. ч. б ст. бич. 2 ст. 16).

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает практику

осуществления оперативно-розыскных мероприятий, а потому распространяется

на всю оперативно-розыскную деятельность.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного

уяснения ее содержания и применения изложенных в ней правил, требуется

руководствоваться предписаниями Конституции, ряда федеральных законов и

иных нормативных правовых актов (см. пп. 6 и 11 комментария к настоящей

статье).

5. Под условиями проведения оперативно-розыскных мероприятий понимаются

закрепленные в комментируемой статье совокупность принципов и правил,

обеспечивающих баланс, с одной стороны — интересов личности, имеющей право

на тайну личной жизни, а с другой — общества, заинтересованного в

эффективной борьбе с преступностью, своевременном и эффективном выявлении,

предупреждении и пресечении преступлений, угроз интересам Российской

Федерации.

Правильность соблюдения указанных в комментируемой статье условий

осуществления оперативно-розыскных мероприятий проверяются судьями при

выдаче разрешений на проведение оперативно-розыскных мероприятий и

прокурорами при надзоре за соблюдением прав и свобод гражданина, порядка

выполнения установленного законодательством порядка проведения оперативно-

розыскных мероприятий.

6. В ч. 1 комментируемой статьи конкретизирован закрепленный в ст. 19

Конституции принцип равенства всех перед законом и судом (см. комментарий к

ст. 3). Причем в ч. 2 этой статьи Конституции подчеркивается, что

запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной,

расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Вместе с

тем в целях реализации других конституционных гарантий законодательство

закрепляет специальные изъятия и устанавливает в отношении ряда должностных

лиц особый порядок осуществления оперативно-розыскных мероприятий,

ограничивающих конституционные права граждан.

Так, в соответствии с Конституцией неприкосновенностью пользуются

Президент Российской Федерации, депутаты Федерального Собрания и судьи, а в

соответствии с Федеральным законом — прокуроры и следователи органов

прокуратуры[25]. Вместе с тем анализ положений Федерального закона «О

выборах Президента Российской Федерации» дает основания для вывода, что

проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидата в

президенты проводится на общих основаниях под непосредственным контролем

Генерального прокурора.

Для проведения на ранних стадиях уголовного судопроизводства

задержания, ареста, обыска, личного досмотра и иного ограничения

неприкосновенности депутата, в том числе и путем осуществления оперативно-

розыскных мероприятий (осмотр помещений, прослушивание телефонных

переговоров и т.п.), в любом случае требуются представление Генерального

прокурора России и согласие соответствующей палаты Федерального Собрания.

По смыслу ст.ст. 22—25 и 98 Конституции неприкосновенность парламентария

распространяется на занимаемые им жилые и служебные помещения, используемый

им личный и служебный транспорт, средства связи, принадлежащие ему

документы и багаж.

В ст. 22 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав

граждан Российской Федерации» определено, что кандидат в депутаты

Государственной Думы и Совета Федерации после регистрации не может быть

привлечен без согласия Генерального прокурора к уголовной ответственности,

арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в

судебном порядке. Исходя из этого проведение всех оперативно-розыскных

мероприятий в отношении кандидатов в депутаты Государственной Думы и Совета

Федерации осуществляется в общем порядке.

Федеральным законом «О порядке формирования Совета Федерации

Федерального Собрания Российской Федерации» определено, что в Совет

Федерации Федерального Собрания России входят по два представителя от

каждого субъекта Российской Федерации: глава законодательного

(представительного) и глава исполнительного органов государственной власти,

по должности. Исходя из этого следует признать, что выборы глав

законодательного (представительного) и исполнительного органов

государственной власти субъектов Российской Федерации являются одновременно

выборами и членов Совета Федерации. Поэтому на кандидатов в главы

законодательной и исполнительной власти распространяется правовой режим

кандидатов в Федеральное Собрание.

На практике применительно к депутатам представительных органов власти

субъектов Российской Федерации в ряде случаев в противоречие Федеральному

законодательству применяется принцип территориальной прикосновенности. В

соответствии с этим проведение оперативно-розыскных мероприятий,

ограничивающих конституционные права граждан, без получения

предварительного разрешения законодательного органа или возбуждения

уголовного дела не допускается только на территории соответствующего

субъекта Российской Федерации. Вместе с тем нужно учитывать, что в

соответствии с постановлением Конституционного Суда 30 ноября 1995 г. № 16-

П областная Дума не имеет права самостоятельно урегулировать уголовно-

правовые аспекты статуса своих депутатов и их прикосновенности. Этот вопрос

входит в предмет ведения России и должен решаться путем принятия

соответствующего федерального закона.

Положение ст. 122 Конституции о неприкосновенности судей

распространяется в одинаковой степени на всех судей независимо от должности

и отношения к конкретному виду суда (Конституционный Суд, суды общей

Юрисдикции, арбитражные и военные суды).

Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. «О статусе судей в

Российской Федерации» (в ред. от 21 июня 1995 г.) определяет, что личность

судьи неприкосновенна. В соответствии с названным законом

неприкосновенность судьи распространяется также на его жилище и служебное

помещение, используемые им транспорт и средства связи, его корреспонденцию,

принадлежащие ему имущество и документы. Проникновение в жилище или

служебное помещение судьи, в личный или используемый им транспорт,

производство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных

переговоров, проведение других оперативно-розыскных мероприятий возможно

только в связи с производством о уголовному делу в отношении этого судьи,

которое может быть возбуждено только Генеральным прокурором или лицом,

исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей

квалификационной коллегии судей. Причем проведение оперативно-розыскных

мероприятий в ином порядке является незаконным.

7. Федеральным законом о прокуратуре определено, что любая проверка, в

том числе и посредством осуществления оперативно-розыскных мероприятий,

сообщения о факте правонарушения, совершенного прокурором или следователем

органов прокуратуры, являются исключительной Компетенцией органов

прокуратуры. При получении органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или

совершенного прокурором или следователем прокуратуры противоправного деяния

или о совершаемых щи действиях, создающих угрозу государственной, военной,

экономической или экологической безопасности Российской Федерации и

необходимости получения дополнительных данных для решения вопроса о

возбуждении уголовного дела, органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, уведомляют об имеющихся у них сведениях соответствующего

прокурора. Прокурор в рамках проводимой им проверки может Поручить

соответствующим органам проведение необходимых оперативно-розыскных

мероприятий. На практике, как правило, прокуроры же испрашивают в

необходимых случаях разрешение у судьи на проведение в отношении

прокурорских работников мероприятий, ограничивающих конституционные права

граждан.

8. Проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении лиц,

обладающих дипломатическим иммунитетом, осуществляется на общих основаниях.

9. В ст. 4 Конституции закреплено положение о распространении

суверенитета Российской Федерации на всю ее территорию. Конкретизируя это

положение, Федеральный закон отмечает, что органы, наделенные правом

осуществления оперативно-розыскных мероприятий, вправе их проводить только

на территории Российской Федерации (см. о территории Российской Федерации

комментарий к преамбуле).

10. Проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих

неприкосновенность личности, допускается на основании судебного решения и

при наличии информации, указанной в ч. 2 комментируемой статьи.

Осуществление таких оперативно-розыскных мероприятий возможно только на

основании судебного решения по мотивированному постановлению начальника

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. В постановлении

в обязательном порядке должна быть ссылка на наличие конкретных данных,

общий перечень которых указан в ч. 2 комментируемой статьи, а также

указание на лицо, подготавливающее, покушающееся или совершившее

преступление, тяжесть этого преступления и необходимость проведения

мероприятий, ограничивающих права граждан.

Для получения судебного решения на проведение соответствующего

оперативного мероприятия правоохранительные органы, уполномоченные на их

осуществление, по требованию судьи предоставляют ему служебные документы,

касающиеся оснований проведения этих мероприятий (за исключением

материалов, содержащих сведения о лицах, оказывающих конфиденциальное

содействие правоохранительным органам, а также данные об организации и

тактике деятельности этих органов).

11. В случае совершения тяжкого преступления возможно проведение

оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ч. 2 ст. 8, с последующим

обязательным уведомлением судьи. К тяжким преступлениям УК РФ относит

умышленные и неосторожные деяния, за которые максимальное наказание,

предусмотренное законом, не превышает десяти лет лишения свободы (см. ст.

14). Особо тяжкими признаются преступления, за которые законом

предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок свыше

десяти лет или более тяжкое наказание (см. ст. 14). '

В Федеральном законе не оговорены способы уведомления суда о неотложном

проведении оперативно-розыскного мероприятия. Представляется, что это

возможно в устной, письменной форме, по телефону или иным образом. В

течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного

мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить в порядке,

определенном для остальных случаев в суде, который им был информирован о

нетерпящем отлагательства случае проведения мероприятия, судебное решение о

его проведении либо прекратить его проведение.

В постановлении о безотлагательном проведении оперативно-розыскных

мероприятий для предотвращения угрозы жизни, здоровью, собственности

отдельных лиц, предотвращения событий и действий, создающих угрозу

государственной, экономической или экологической безопасности, должны быть

изложены мотивы, требующие срочности в проведении указанных действий. Закон

требует, чтобы суд также незамедлительно рассмотрел вопрос о законности и

обоснованности решения о проведении таких мероприятий и либо своим решением

подтвердил проведение указанного мероприятия, либо отказал в ходатайстве о

проведении указанного мероприятия, что влечет обязанность немедленного его

прекращения. Перечни органов, руководители которых имеют право утверждать

постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих

конституционные права граждан, определяются, в частности, межведомственной

Инструкцией об основах организации и тактики (проведения соответствующих

технических мероприятий (см. п. 7 комментария к ст. 4).

12. С целью предупреждения совершения тяжких преступлений, а также

при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу безопасности

России законодатель определяет специальный порядок проведения оперативно-

технических мероприятий в случаях, не терпящих отлагательств и могущих

привести к совершению таких преступлений. При этом (необходимо учитывать

обстоятельства, при которых полученные органом (должностным лицом),

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения, с одной

стороны, непосредственно указывают на реальность угрозы совершения тяжкого

преступления, а с другой — на наличие (прямой связи, которая обусловливает

возможность наступления общественно опасных последствий в случае непринятия

соответствующих неотложных мер (получение дополнительной информации,

проверка имеющихся сведений и др.). Эти обстоятельства складываются на

относительно непродолжительный период времени, ограниченный, с одной

стороны, моментом поступления сведений, требующих немедленного

реагирования, с другой — моментом возможной реализации преступного

намерения или отказом от его воплощения в жизнь.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий, связанных с немедленным

реагированием на получение сведений, указывающих на возможное совершение

тяжкого преступления, осуществляется на основе данных, полученных как в

ходе таких мероприятий, так и в результате принятия других мер,

направленных на выявление, предупреждение и пресечении тяжких преступлений.

13. В случаях проявления любыми способами угрозы жизни, здоровью,

собственности отдельных лиц по их письменным заявлениям либо с письменного

согласия может быть совершено прослушивание их телефонных переговоров по

постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, с последующим письменным уведомлением об этом судьи в течение

48 часов с приложением копии заявления или согласия, а также других

материалов, обосновывающих необходимость проведения этого мероприятия.

14. В связи с особой остротой таких мероприятий, как проверочная

закупка, контролируемая поставка, оперативный эксперимент и оперативное

внедрение, в Федеральном законе закреплен особый режим их осуществления, в

соответствии с которым они проводятся на основании постановления,

утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность. В постановлении указывается занимаемая должность лица,

вынесшего постановление о проведении соответствующего оперативного

мероприятия, существо добытых сведений, преступление, признаки которого

содержатся в имеющихся данных о лицах, фактах или событиях (со ссылкой на

соответствующие статьи УК РФ), а также когда, где предполагается

осуществить оперативное внедрение, провести оперативный эксперимент или

контролируемую поставку. Постановление утверждается начальником органа.

Уведомления или согласования с прокурором закон не требует. Постановление,

являясь документом, в котором закреплены обоснования правомерности действий

лица, внедренного в преступную группу, или перемещения предметов, оборот

которых запрещен или ограничен, может предъявляться в органы прокуратуры, в

суд или другие государственные органы.

Перечни органов, руководители которых имеют право утверждать

постановления о проведении контролируемой поставки, проверочной закупки,

оперативного внедрения и оперативного эксперимента, определяются

ведомственными актами.

Если осуществление этих мероприятий является сложным, многоэтапным

(требует задействования других подразделений, влечет существенные

финансовые расходы и т. п.), для их проведения составляется план, который

согласовывается с заинтересованными органами и подразделениями.

15. Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях

выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а

также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих,

совершающих или совершивших (см. о понятии оперативного эксперимента

комментарий к ст. б, а о понятии тяжкого преступления — к ч. 2 ст. 8).

16. В целях обеспечения безопасности органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, разрешается проводить оперативно-розыскные

мероприятия, указанные в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6. Эти мероприятия

осуществляются без судебного решения, но при наличии согласия гражданина,

выраженного в письменной форме.

Статья 9. Основания и порядок судебного рассмотрения материалов об

ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативно-

розыскных мероприятий.

(1) Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан

на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных

сообщения, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на

неприкосновенность жилища при проведении оперативно-розыскных мероприятий

осуществляется судом, как правило, по месту проведения таких мероприятий

или но месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведения.

Указанные материалы рассматриваются уполномоченным на то судьей единолично

и незамедлительно. Судья не вправе отказать в рассмотрения таких материалов

в случае их представления.

(2) Основанием для решения судьей вопроса о проведении оперативно-

розыскного мероприятия, ограничивающего конституционные права граждан,

указанные в часта первой настоящей статьи, является мотивированное

постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность. Перечень категорий таких руководителей

устанавливается ведомственными нормативными актами.

(3) По требованию судьи ему могут представляться также иные материалы,

касающиеся оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия, за

исключением данных о лицах, внедренных в организованные преступные группы,

о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на

конфиденциальной основе, об организации и о тактике проведения оперативно-

розыскных мероприятий.

(4) По результатам рассмотрения указанных материалов судья разрешает

проведение соответствующего оперативно-розыскного мероприятия, которое

ограничивает конституционные права граждан, указанные в части первой

настоящей статьи, либо отказывает в его проведении, о чем выносит

мотивированное постановление. Постановление, заверенное печатью, выдается

инициатору проведения оперативно-розыскного мероприятия одновременно с

возвращением представленных им материалов.

(5) Срок действия вынесенного судьей постановления исчисляется в сутках

со дня его вынесении и не может превышать шести месяцев, если иное не

указано в самом постановлении. При этом течение срока не прерывается. При

необходимости продления срока действия постановления судья выносит судебное

решение на основании вновь представленных материалов.

(6) В случае, если судья отказал в проведении оперативно-розыскного

мероприятия, которое ограничивает конституционные нрава граждан, указанные

в части первой настоящей статьи, орган, осуществляющий оперативно-розыскную

деятельность, вправе обратиться по этому же вопросу в вышестоящий суд.

(7) Руководители судебных органов создают условия, обеспечивающие

защиту сведений, которые содержатся в представляемых судье оперативно-

служебных документах.

1. Комментируемая статья является новой. Ее необходимость в действующем

Федеральном законе обусловлена конституционными положениями о возможности

ограничения отдельных прав граждан только на основании судебного решения

(см. ст. ст. 23 и 25 Конституции).

2. Целью статьи является системное изложение предписаний,

регламентирующих основания и порядок санкционирования судьей оперативно-

розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает группу

отношений в оперативно-розыскной деятельности, возникающих в связи и по

поводу ограничения конституционных прав граждан.

4. Отдельные предписания статьи носят бланкетный характер (например,

изложенные в ч. 2). Для их правильного уяснения и применения требуется

руководствоваться нормами ряда федеральных законов (в частности, УПК РСФСР)

и иных нормативных правовых актов.

5. Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан

при проведении оперативно-розыскных мероприятий — это особый вид судебной

деятельности, основанный на предписаниях ст.ст. 23, 25 и 46 Конституции.

Сущность его состоит в надзоре за законностью планируемого или

осуществляемого (а также в некоторых случаях — проведенного) оперативно-

розыскного мероприятия. Такой надзор является формой реализации судебной

власти. Вместе с тем он не может быть назван правосудием, так как для него

не установлено детальной процедуры, предполагающей состязательность и

гласность. Объективно ограничены возможности судьи непосредственно и полно

исследовать необходимые для принятия решения обстоятельства, так как далеко

не все данные ему могут быть предоставлены (в частности, не могут быть

предоставлены данные о личности субъектов, участвующих в оперативно-

розыскной деятельности, по соображениям безопасности таких лип).

6. Целью судебного надзора за проведением оперативно-розыскных

мероприятий является охрана конституционных прав лиц, предусмотренных

ст.ст. 23 и 25 Конституции. При этом решаются следующие задачи: выявление

нарушений законодательства при назначении и проведении оперативно-розыскных

мероприятий, предупреждение возможных нарушений прав и свобод, а также

пресечение выявленных правонарушений такого рода и восстановление

нарушенных прав граждан.

7. Надзор за соблюдением прав и свобод граждан при проведении

оперативно-розыскных мероприятий входит также в обязанности прокурора, В

отличие от судебного надзора прокурорский надзор за оперативно-розыскной

деятельностью является текущим (т.е. осуществляется на всем ее протяжении),

а надзорные полномочия реализуются прокурором в силу требований закона вне

зависимости от обращения заинтересованных лиц. Так, в соответствии со ст.

21 он может проверять установленный порядок проведения оперативно-розыскных

мероприятий и законность принимаемых при этом решений. Особенностью

судебного надзора является то, что он проводится в связи с возникающей

потребностью удостоверить факты, позволяющие провести оперативно-розыскные

мероприятия. Судебный надзор возможен только после обращения в суд

указанных в законе субъектов. Какое-либо самостоятельное вмешательство в

осуществление оперативно-розыскной деятельности со стороны судьи

невозможно.

8. Основания судебного рассмотрения материалов об ограничении

конституционных прав граждан — это обращение оперативного подразделения в

суд с постановлением о проведении конкретного оперативно-розыскного

мероприятия. Получение судьей постановления представляет собой юридический

факт, порождающий у него обязанность незамедлительно приступить к

рассмотрению представленных документов.

Термин «постановление» предполагает, что речь идет о решении в пра-

воприменительной деятельности. Однако для суда постановление, вынесенное

одним из руководителей оперативно-розыскного органа, есть не более чем

ходатайство.

9. Порядок судебного рассмотрения включает в себя указание на: предмет

и объекты надзора; субъекты, осуществляющие надзор; содержание взаимных

прав и обязанностей судей и органов, ведущих оперативно-розыскную

деятельность; последовательность совершения судьей надзорных действий;

сроки и порядок их продления. Законодатель не счел возможным при принятии

Федерального закона определить детальную и последовательную процедуру

получения судебного разрешения, подробно регламентировать действия судьи,

установить для него критерии принятия конкретных решений. Многое отнесено к

усмотрению судей и органов, являющихся инициаторами оперативно-розыскных

мероприятий. Можно предположить, что, принимая комментируемый акт,

законодатель заботился обеспечить оперативность при принятии судьей

решений. Чрезмерная краткость нормативных предписаний, возможно,

объясняется и тем, что они должны были. создаваться при отсутствии сколько-

нибудь распространенной судебной практики.

10. Предметом судебного надзора в части законности проводимых

оперативно-розыскных мероприятий, является соблюдение установленных правил

об ограничении конституционных прав и свобод граждан при конспиративном и

негласном выявлении, предупреждении и пресечении преступлений. При этом

объектами надзора оказываются многие мероприятия, названные в ст. 6, если

они ограничивают права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров,

почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической

и почтовой связи, а также на неприкосновенность жилища.

Вместе с тем анализ текста Федерального закона позволяет сделать вывод,

что порядок осуществления судебного надзора различается в зависимости от

цели и обстоятельств проведения оперативно-розыскного мероприятия. Так,

процедура, предусмотренная настоящей статьей, распространяется на

ситуации, когда оперативно-розыскное мероприятие только планируется или его

необходимо продолжить (если оно начато согласно ч. 3 ст. 8 «в случаях,

которые не терпят отлагательства»). Когда же мероприятие, начатое по

соображениям неотложности без разрешения судьи, завершено, судью только

уведомляют о свершившемся. Точно также можно действовать, если

прослушиваются телефонные переговоры лица с его согласия (см. чч. 4 и 8 ст.

8).

Уведомление о проведенном или начатом оперативно-розыскном мероприятии

не влечет такие же последствия, как обращение за разрешением. Судью должны

ставить в известность о состоявшемся мероприятии. Но при этом Закон не

требует мотивировать оперативно-розыскное решение, представлять судье какие-

либо материалы в обоснование его необходимости, сообщать о полученном

результате. Отметим попутно, что судья в такой ситуации не обладает правом

требовать дополнительной информации, а также прекратить проведение

оперативно-розыскного мероприятия. Каких-либо властных полномочий для

устранения возможного нарушения закона при указанных обстоятельствах у

судьи нет. За исключением, пожалуй, одного — поставить вопрос о привлечении

должностных лиц, нарушивших права гражданина, к ответственности.

11. Согласно комментируемой статье рассмотрение материалов об

ограничении конституционных прав граждан может осуществляться различными

судами — «как правило, по месту проведения таких мероприятий или по месту

нахождения органа, ходатайствующего об их проведении». Как видим,

законодатель ограничивается указанием лишь на территориальный признак

подведомственности. Положение суда в судебной системе не имеет значения

(это касается как системы общих, так и военных судов).

Думается, что в системе общих судов материалы об ограничении

конституционных прав граждан при проведении оперативно-розыскных

мероприятий должны рассматриваться судами республиканского, областного и

краевого звена и Верховным Судом Российской Федерации. Такие материалы

всегда включают в себя сведения, содержащие государственную тайну. Как

известно, если подобные сведения есть в уголовных делах, то дела эти

неподсудны районному, городскому суду. Представляется, что данное правило,

существующее в уголовно-процессуальной деятельности, уместно применять и в

деятельности оперативно-розыскной.

12. Непосредственно надзор осуществляет уполномоченный на то судья.

Полномочия на рассмотрение материалов, связанных с проведением оперативно-

розыскной деятельности, судья получает от председателя соответствующего

суда. Предварительно судья должен быть допущен к государственной тайне в

порядке, предусмотренном Законом о государственной тайне.

Надзорная деятельность судьи связана с изучением материалов оперативно-

розыскного характера, из которых ему становится известно о

подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлениях. Разрешение на

проведение оперативно-розыскного мероприятия или отказ в таковом означает

его личную оценку правомерности действий оперативных работников.

Представим себе теперь, что на основании результатов оперативно-

розыскной деятельности, за которой надзирал судья, возбуждено уголовное

дело. После надлежащего расследования оно поступает в суд, членом которого

состоит известный нам судья. Возникает вопрос, имеет ли право этот

представитель судебной власти принять участие в процессе. Прямого

предписания на сей счет уголовно-процессуальное законодательство не

содержит. Думается, что при изложенных обстоятельствах судья не вправе

рассматривать дело и подлежит отводу либо обязан заявить самоотвод. Слишком

велика вероятность того, что определенное мнение по делу у судьи сложится

еще до исследования доказательств в судебном заседании. Па наш взгляд, в

подобных случаях правомерно применять по аналогии предписания ч. 1 ст. 60

УПК РСФСР, которые запрещают вершить правосудие тому, кто ранее проверял по

делу законность и обоснованность применения ареста.

13. Поводом к началу надзорного производства является обращение

представителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в

суд. Из смысла закона следует, что сотрудник оперативной службы должен быть

немедленно (или по крайней мере без неоправданных задержек) принят судьей,

который обязан получить материалы, связанные с производством оперативно-

розыскного мероприятия, и рассмотреть их.

Ст. 9 содержит отдельные предписания, противоречащие друг другу.

Поэтому их смысл может быть уяснен только в результате сопоставительного

анализа. Так, не определено однозначно, какие документы должны быть

представлены судье для рассмотрения. В ч. 1 ст. 9 говорится о «материалах»,

что предполагает, видимо, совокупность документов: постановление о

проведении оперативно-розыскного мероприятия; документы, подтверждающие

необходимость вынести такое решение. Во второй части этой же статьи

утверждается уже иное — по общему правилу, судебное решение основывается на

«мотивированном постановлении одного из руководителей органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность». Более того, согласно ч.

3 ст. 9, доказательства правомерности оперативно-розыскного решения (иные

материалы, касающиеся оснований для проведения оперативно-розыскного

мероприятия) могут представляться по требованию судьи.

Неясность этого положения Федерального закона создает условия для его

произвольного толкования. Отдельные приведенные положения ведь можно понять

и так: обоснование необходимости оперативно-розыскного мероприятия есть

право оперативной службы, но не обязанность; по требованию судьи можно

представить дополнительные документы, а можно и не представлять.

Думается, однако, что судью должны знакомить не только с

постановлением, но и с другими материалами, в том числе материалами дел

оперативного учета (см. ст. 10), из которых следует необходимость

соответствующего мероприятия. В противном случае роль судьи будет сведена к

решению вопросов преимущественно методических — насколько логичен и

грамотен текст представленного ему постановления. Но при такой постановке

дела цели судебного надзора достигнуты не будут.

14. О требованиях, относящихся к мотивированности постановления о

проведении оперативно-розыскного мероприятия, см. комментарий к ст. 8.

15. Законность, оперативно-розыскного мероприятия предполагает, что

постановление о его проведении вынесено надлежащим должностным лицом. Судья

должен иметь возможность проверить и это обстоятельство и потому его

следует знакомить с ведомственными нормативными актами, устанавливающими

перечни должностных лиц, правомочных принимать решения в оперативно-

розыскной деятельности.

16. В постановлении судьи, которое может быть составлено в произвольной

форме, тем не менее должно быть указано, какое конкретно мероприятие просит

разрешить соответствующий правоохранительный орган, какие материалы

представлены и можно ли на их основе сделать вывод о наличии условий,

предусмотренных ст.ст. 7 и 8 Федерального закона. Решение судьи, вынесенное

в соответствии с ч. 4 ст. 9, должно быть мотивированным. Иначе говоря, оно

должно содержать доводы, объяснения, аргументы в обоснование позиции,

занятой судьей. Надобность мотивировки обусловлена, главным образом,

потребностями последующей проверки законности проведенного оперативно-

розыскного мероприятия. Например, в случае привлечения конкретных

должностных лиц к ответственности за нарушение прав и свобод граждан.

В постановлении судьи обязательно определяется срок, в течение которого

оперативная служба вправе реализовать судебное решение. В Федеральном

законе срок определяется именно самим судьей, так как указание в ч. 5 ст. 9

на шестимесячный период не имеет директивного значения. Судья может в

зависимости от обстоятельств проведения оперативно-розыскного мероприятия

назначить практически любой срок (как менее, так и более шести месяцев).

17. В ч. 5 настоящей статьи предусмотрена возможность продления срока

действия постановления судьи. Из смысла текста закона следует, что такое

возможно сделать «на основании вновь представленных материалов». Поэтому

должно быть составлено постановление, в котором будет изложено ходатайство

о продолжении оперативно-розыскного мероприятия в течение определенного

времени. Вместе с постановлением требуется направить материалы,

подтверждающие, что потребность продления срока действительна. В частности,

судье могут быть сообщены данные, полученные в результате проводимого

мероприятия.

Поскольку в Федеральном законе употреблен термин «вновь», то судье

должны быть доложены и те документы, которые направлялись ему ранее, т.е.

постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия и иные

материалы. Все эти документы согласно ст. 12 хранятся не в суде, а в

органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

18. Обращение к судье может иметь своим последствием не только

разрешение действовать определенным образом, но и запрет. В этом случае

можно в соответствии с ч. 6 комментируемой статьи «обратиться по этому же

вопросу в вышестоящий суд». В обычном представлении обращение в вышестоящий

суд есть не что иное, как жалоба на действие или решение нижестоящего суда.

Однако с учетом названных выше положений комментируемой статьи нужно

сделать другой вывод: в данном случае имеется в виду новое обращение с

постановлением, адресованным теперь судье вышестоящего суда.

19. Обеспечение защиты сведений, которые содержатся в представленных

судье оперативно-служебных документах, со стороны руководителей судебных

органов включает в себя следующие мероприятия: назначение судей, которые

вправе будут осуществлять судебный надзор за оперативно-розыскной

деятельностью; осуществление допуска их к сведениям, содержащим

государственную тайну; создание соответствующих материально-технических

условий их работы и др.

С т а т ь я 10. Информационное обеспечение и документирование

оперативно-розыскной деятельности.

(1) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, для

решения задач, возложенных на них настоящим Федеральным законом, могут

создавать и использовать информационные системы, а также заводить дела

оперативного учета.

(2) Дела оперативного учета заводятся при наличии оснований,

предусмотренных пунктами 1—6 части первой статьи 7 настоящего Федерального

закона, в целях собирания и систематизации сведений, проверки и оценки

результатов оперативно-розыскной деятельности, а также принятая на их

основе соответствующих решений органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность.

(3) Факт заведения дела оперативного учета не является основанием для

ограничения конституционных прав и свобод, а также законных интересов

человека а гражданина.

(4) Дело оперативного учета прекращается в случаях решения конкретных

задач оперативно-розыскной деятельности, предусмотренных статьей 2

настоящего Федерального закона, а также установления обстоятельств,

свидетельствующих об объективной невозможности решения этих задач.

(5) Перечень дел оперативного учета и порядок их ведения определяются

нормативными актами органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность.

1. Комментируемой статьей заменена ст. 9 «Производство оперативной

проверки» действовавшего до августа 1995 г. Закона об оперативно-розыскной

деятельности. Кроме того, в ней содержатся предписания об информационном

обеспечении оперативно-розыскной деятельности, ранее не включавшиеся в

оперативно-розыскной закон.

Основные изменения и дополнения заключаются в следующем:

легитимирована практика производства дел оперативного учета;

значительно расширен перечень оснований для начала оперативной проверки

и в целом для заведения дел оперативного учета (см. ч. 2);

непосредственно в законе изложены отдельные элементы порядка

производства по делу оперативного учета;

более точно сформулирован заголовок статьи, а также улучшено технико-

юридическое оформление изложенных в ней предписаний.

Наряду с этим следует отметить достаточно спорные, на наш взгляд,

изменения в изложении нормативно-правового материала. Так, из текста статьи

изъято предписание о необходимости обязательной регистрации факта

проведения оперативной проверки (в настоящее время — дела оперативного

учета). Как представляется, данное обстоятельство позволяет в рамках

отдельных ведомств субъективно определять необходимость фиксации

документации в рамках конкретного дела оперативного учета, что создает

условия для возможного сокрытия факта получения оперативно-значимой

информации и характера ее содержания.

Кроме того, и в первой, и во второй редакции статьи (см. ч. 1)

сохранено предписание, которое позволяет свести на нет положительную

оперативно-розыскную работу по обнаружению преступлений и лиц, их

совершающих. Так, вместо обязанности заведения дел оперативного учета (при

наличии к тому оснований) законодатель наделяет оперативные подразделения

правом самим решать вопрос о целесообразности (политической?) их заведения.

2. Исходя из заголовка статьи ее целью является системное изложение

предписаний, регламентирующих информационное обеспечение и документирование

оперативно-розыскной деятельности. Однако анализ содержания статьи

свидетельствует, что указанная цель полностью не достигнута, так как в ней

нет, в частности, четкого указания на объем, характер и юридические

последствия информационного обеспечения и документирования этой

деятельности.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает

важнейшую группу правоотношений в оперативно-розыскной деятельности. Они

предназначены регламентировать процедуры производства дел оперативного

учета. Однако их в основном отсылочный характер (причем к многочисленным

ведомственным актам) значительно снижает их практическую ценность, так как

при таком решении законодателя на практике теряется единство понимания и

применения этих предписаний.

4. Большинство предписаний статьи носит бланкетный характер. Для их

правильного уяснения и применения требуется руководствоваться нормами ряда

федеральных законов и иных нормативных правовых актов, включая предписания

секретных ведомственных актов.

5. В целях реализации задач оперативно-розыскной деятельности органы,

уполномоченные на ее осуществление, наделены правом создавать и

использовать информационные системы. Положения ч. 1 комментируемой статьи

являются конкретизацией конституционного положения о том, что хранение

сведений о личной жизни граждан без его согласия возможно только на

основании федерального закона.

Информационные системы создаются для сбора, хранения и распространения

необходимых соответствующим подразделениям правоохранительных органов

сведений о:

признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного

противоправного деяния;

способах, средствах, орудиях совершения преступлений;

огнестрельном оружии, находящемся в пользовании граждан и организаций и

отдельно — используемом в целях совершения преступлений;

лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступления;

событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,

экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или

уклоняющихся от уголовного наказания;

лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов;

других фактах, предметах, лицах, данные о которых необходимы для

решения задач оперативно-розыскной деятельности.

Соответствующие сведения в информационные системы поступают по

различным каналам, в том числе и из других государственных и

правоохранительных органов, а также соответствующих органов других

государств.

Основания и порядок пользования информационными системами

регламентируются ведомственными и межведомственными нормативными актами.

6. Для систематизации материалов оперативно-розыскных мероприятий,

проверки и оценки добываемых в процессе их проведения сведений, а также для

принятия на их основе решения подразделения, их осуществляющие, имеют право

заводить дела оперативного учета. Основаниями для заведения дел

оперативного учета выступают обстоятельства, перечисленные в пп. 1—6 ч. 1

ст. 7.

Решения, принимаемые по материалам дел оперативного учета, оформляются

в виде постановлений и планов. Постановления выносятся о заведении

материалов оперативной проверки и о ее прекращении, а также в других

предусмотренных законодательством случаях.

7. Факт заведения дела оперативного учета не может служить основанием

для ограничения конституционных прав и свобод, а также законных интересов

человека и гражданина. Однако при наличии оснований, указанных в ч. 2 ст.

8, конституционные права на тайну переписки, телефонных переговоров,

почтовых и иных специально охраняемых сообщений, а также право на

неприкосновенность жилища и в прямо предусмотренных законодательством

случаях другие права могут быть ограничены после получения соответствующего

судебного решения или соблюдения других процедур. Например, предусмотренное

ст. 37 Конституции право свободно распоряжаться своими способностями к

труду, выбирать род деятельности и профессию может быть ограничено на

основании результатов оперативно-розыскной деятельности в порядке,

предусмотренном Законом о государственной тайне.

8. Как правило, дело оперативного учета прекращается в случае:

выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия конкретного

преступления, а также выявления и установления лиц, его подготавливающих,

совершающих или совершивших, и прекращения их противоправной деятельности;

установления местонахождения лица, скрывающегося от органов дознания,

следствия и суда, уклоняющегося от уголовного наказания, а также в связи с

розыском без вести пропавшего;

смерти проверяемого лица или проверяемых лиц;

установления обстоятельств, свидетельствующих об объективной

невозможности осуществления целей, ставящихся по деду.

В случае принятия решения о прекращении дела по любому из

предусмотренных законодательством оснований об этом выносится

соответствующее постановление, утверждаемое руководителем, наделенным

правом санкционировать заведение дел оперативного учета.

При этом необходимо учитывать, что на основании ч. 6 ст. 5 полученные в

результате проведения оперативно-розыскных мероприятий материалы в

отношении лиц, виновность которых в совершении преступления не доказана в

установленном законом порядке, хранятся один год, а затем уничтожаются,

если служебные интересы или правосудие не требуют иного. За три месяца до

дня уничтожения материалов, отражающих результаты оперативно-розыскных

мероприятий, проведенных на основании судебного решения, об этом

уведомляется соответствующий судья.

9. Дела оперативного учета классифицируются по признакам преступления,

проверка обстоятельств совершения которого осуществляется по данному делу.

10. Категории дел оперативного учета, цели, порядок и сроки их ведения

устанавливаются ведомственными нормативными актами. Так, в органах

внутренних дел ведутся следующие виды дел оперативного учета: дело

предварительной оперативной проверки, оперативное дело, оперативно-

поисковое дело и розыскное дело.

Как вдавило, соответствующие виды дел заводятся для обобщения и

систематизации материалов проводимых мероприятий, анализа поступающей

информации о лицах, в отношении которых имеются данные об их причастности к

совершению преступления, а также целенаправленной организации комплекса

долговременных согласованных по времени и объектам мероприятий, проводимых

в целях вскрытия и пресечения деятельности наиболее опасных преступных

групп и сообществ, незаконных вооруженных формирований, и решения других

задач по обеспечению безопасности личности, общества и государства.

Заведению дела оперативного учета, как правило, предшествует вынесение

соответствующим должностным лицом постановления, утверждаемого

руководителем органа, а работа по делу организовывается по плану[26].

Получаемые в ходе работы по делу оперативного учета сведения необходимо

своевременно анализировать, соотносить с уже имеющимися данными, на основе

чего вносить в организацию работы необходимые коррективы. Все получаемые по

делу оперативно-служебные и иные документы систематизируются, подшиваются и

вносятся во внутреннюю опись.

Организация и тактика проведения оперативно-розыскных мероприятий

составляет государственную тайну (см. ст. 6 Федерального закона и п. 4 ст.

5 Закона о государственной тайне), поэтому материалы дел оперативного учета

имеют гриф секретности и доступ к ним разрешается исключительно в

соответствии с установленным Законом о государственной тайне режимом

секретности.

Работа по делу оперативного учета проводится под контролем руководителя

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см. комментарий

к ст. 22). Этот контроль осуществляется при утверждении постановления и

планов, в заслушивании исполнителей, в проверке оперативно-служебных

документов и даче указаний о направлении проверки и выполнении

соответствующих оперативно-розыскных мероприятий. При этом необходимо

учитывать, что в соответствии с ч. 3 ст. 16 оперативные работники в ходе

проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняются только

непосредственному и прямому начальнику, при получении приказа или указания,

противоречащего закону, они обязаны руководствоваться законом.

Постановления, планы, сводки, рапорта, справки и другие ведущиеся по

делу оперативно-служебные документы, а также письменные поручения и

указания следователя, прокурора и суда о проведении в рамках дела

оперативного учета оперативно-розыскных мероприятий также подлежат

приобщению к делу и хранению в нем.

11. В случае уничтожения материалов дела оперативного учета существо

полученных данных может быть перенесено в соответствующие информационные

системы. Сведения хранятся там и используются в порядке, установленном для

ведения соответствующих информационных систем.

Об уничтожении материалов, как правило, выносится отдельное

постановление. Нецелесообразность уничтожения материалов, проведенных на

основании судебного решения, должна быть специально мотивирована в

соответствующем постановлении.

С т а т ь я 11.Использование результатов оперативно-розыскной

деятельности.

(1) Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть

использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных

действий, проведения оперативно-розыскных мероприятий по выявлению,

предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и

установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также

для розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда,

уклоняющихся от исполнения наказания и без вести пропавших.

(2) Результаты оперативно-розыскной деятельности могут служить поводом

и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган

дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится

уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в

соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства

Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку

доказательств.

(3) Представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу

дознания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления

руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в

порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.

(4) Результаты оперативно-розыскной деятельности в отношении лиц,

перечисленных в пунктах 1—4 и 6 части второй статьи 7 настоящего

Федерального закона, учитываются при решении вопроса об их допуске к

указанным видам деятельности.

1. Статья заменила собой ст. 10 ранее действовавшего оперативно-

розыскного закона. Основные изменения и дополнения состоят в следующем:

указано на то, что результаты оперативно-розыскной деятельности могут

быть использованы также для подготовки и осуществления судебных действий;

оперативно-розыскные мероприятия, для проведения которых используются

результаты оперативно-розыскной деятельности, в большей мере связаны с

задачами этой деятельности;

впервые сформулировано предписание, которое допускает представление

результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю

или в суд, в производстве которого находится уголовное дело;

указывается на целевое использование результатов оперативно-розыскной

деятельности в отношении лиц, перечисленных в пп. 1—4 ч. 2 ст.7 и др.

2. Цель статьи — формулирование конкретных направлений, по которым

результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в

интересах уголовного судопроизводства, а также определение порядка

представления таких материалов органу дознания, следователю или в суд.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, распространяется на

всю оперативно-розыскную деятельность, касается всех должностных лиц, ее

осуществляющих.

4. Для эффективной реализации предписаний данной статьи Закона

должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

непременно должны учитывать соответствующие правовые институты и нормы

уголовно-процессуального права (возбуждения уголовного дела, нормы

доказательственного права и др.).

5. В контексте комментируемой статьи результатами оперативно-розыскной

деятельности следует считать данные (сведения, информацию), полученные при

осуществлении оперативно-розыскных мероприятий, указанных в ст. 6, а также

от конфидентов и зафиксированные в материалах дел оперативного учета. Эти

сведения должны отражать обстоятельства совершенного преступления, а также

другие обстоятельства, имеющие значение для быстрого и полного раскрытия

преступления способами уголовного процесса.

6. Согласно ст. 2 результаты оперативно-розыскной деятельности могут

быть использованы по различным направлениям. Поэтому очевидно, что такие

результаты могут стать известными довольно широкому кругу лиц (особенно при

использовании их в сфере уголовного процесса, как деятельности гласной). В

то же время ст. 12 результаты оперативно-розыскной деятельности относит к

государственной тайне. Поэтому здесь необходимы некоторые уточнения.

В основе оперативно-розыскной деятельности лежит такой принцип, , как

сочетание гласных и негласных методов и средств (см. ст. 3). Поэтому

правомерно сказать, что те результаты оперативно-розыскной деятельности,

которые получены гласными методами и средствами, не могут составлять

государственную тайну. Кроме того, факт проведения некоторых оперативно-

розыскных мероприятий и полученные при этом результаты не подлежат

разглашению лишь на этапе ведения дела оперативного учета. После его

завершения такие результаты перестают носить негласный характер. Но есть и

такие результаты (сведения) оперативно-розыскной деятельности, которые и

после завершения дела оперативного учета нельзя предавать гласности,

поскольку они составляют государственную тайну (см. ч. I ст. 12). Такие

сведения при любых обстоятельствах остаются государственной тайной.

Предание гласности данных сведений допускается лишь с согласия

соответствующих лиц в письменной форме и в случаях, предусмотренных

федеральными законами (см. ч. 2 ст. 12). Поэтому использование результатов

оперативно-розыскной деятельности, составляющих государственную тайну,

независимо от временных факторов может , иметь место лишь при соблюдении

указанных выше условий.

7. В интересах уголовного процесса результаты оперативно-розыскной

деятельности могут быть использованы по следующим направлениям:

в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела;

для подготовки и осуществления следственных и судебных действий;

в доказывай™ по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-

процессуального законодательства России, регламентирующими собирание,

проверку и оценку доказательств;

для розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, а

также уклоняющихся от исполнения наказания.

8. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в

интересах уголовного судопроизводства предполагает представление их органу

дознания, следователю или в суд. В числе этих органов не назван прокурор.

Вместе с тем возникают ситуации, когда обнаруженное преступление

неподследственно следователю того ведомства, оперативное подразделение

которого осуществляло оперативно-розыскную деятельность. Например,

оперативные подразделения ФСБ России могут обнаруживать преступления,

расследование которых отнесено к компетенции военного следователя,

следователя прокуратуры, МВД или управления налоговой полиции. В подобных

случаях результаты оперативно-розыскной деятельности правомерно

представлять именно прокурору, который в пределах своей компетенции вправе

самостоятельно возбудить уголовное дело или, руководствуясь правилами о

подследственное™ (см. ст 126 УПК РСФСР), направить полученные материалы

компетентному органу предварительного следствия.

Как было сказано раньше, результаты оперативно-розыскной деятельности —

это различные сведения (данные, информация) об обстоятельствах совершения

преступления и лицах, причастных к нему, полученные оперативно-розыскным

путем в рамках конкретного дела оперативного учета и зафиксированные в

оперативно-служебных материалах: в справках (рапортах) оперативного

сотрудника, проводившего оперативно-розыскные мероприятия; в сообщениях

конфиденциальных источников; в заключениях специалистов; в документах,

истребованных оперативным сотрудником из различных предприятий, учреждений,

организаций, а также от должностных лиц; в материалах фото-, киносъемки,

звуко-, видеозаписях, произведенных в процессе оперативно-розыскных

мероприятий; в различных материальных предметах, изъятых при осуществлении

оперативно-розыскных мероприятий, и т.п.

Представление результатов оперативно-розыскной деятельности означает

передачу в установленном Федеральным законом, а также ведомственными

нормативными актами порядке в распоряжение органа дознания, следователя,

прокурора или в суд конкретных оперативно-служебных материалов. После

определения значимости их для уголовного дела представленные оперативно-

служебные материалы должны быть непременно приобщены к уголовному делу.

Если бы это не предполагалось, то надобность в представлении органу

дознания, следователю, прокурору или в суд результатов оперативно-розыскной

деятельности просто бы не возникала.

Сказанное не означает, что органы предварительного расследования не

вправе использовать в качестве ориентирующей информации сведения,

полученные оперативно-розыскным путем, но по объективным причинам им не

представленные. В интересах полного и быстрого раскрытия преступления

способами уголовного процесса следователю (лицу, производящему дознание)

должна быть обеспечена реальная возможность знакомиться со

всеми материалами, полученными при осуществлении оперативно-розыскной

деятельности, независимо от источников и способов их получении.

Возможны следующие ситуации, при которых оперативно-служебные материалы

представляются органам и должностным лицам, осуществляющим уголовно-

процессуальную деятельность.

Во-первых, когда такие материалы являются исходными для возникновения и

развития уголовно-процессуальных правоотношений. В подобных ситуациях

представленные органу дознания, следователю или прокурору сведения

оперативно-розыскного характера служат поводом и основанием для возбуждения

уголовного дела, используются для подготовки и осуществления следственных

действий, а также в качестве содержания некоторых видов доказательств.

Во-вторых, когда уголовное дело возбуждено по факту совершения

преступления и оперативно-розыскная деятельность осуществляется параллельно

с расследованием уголовного дела. В этих ситуациях орган, осуществляющий

оперативно-розыскную деятельность, может направлять следователю оперативно-

розыскные данные, которые могут быть использованы им только для подготовки

и осуществления следственных действий, а также в качестве содержания

отдельных видов доказательств.

Наконец, возможна следующая ситуация: оперативное подразделение, как

орган дознания, самостоятельно возбуждает уголовное дело, по выполнении

неотложных следственных действий передает следователю дело, но по нему не

представилось возможным обнаружить лицо, совершившее преступление. Согласно

закону орган дознания продолжает принимать оперативно-розыскные меры для

установления преступника, уведомляя следователя о результатах (см. ч 4 ст.

119 УПК РСФСР). Но простым уведомлением о результатах оперативно-розыскной

деятельности, направленной на установление лица, совершившего преступление,

ограничиваться нельзя. При получении определенных результатов орган,

осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, также обязан представить

следователю конкретные оперативно-служебные материалы. Как и в предыдущих

случаях, содержащиеся в них сведения могут быть использованы для подготовки

и осуществления следственных действий, а также в качестве содержания

отдельных видов доказательств.

Во всех перечисленных ситуациях правовым основанием для представления

органу дознания, следователю или прокурору оперативных материалов служат

предписания ст. 11, а не нормы уголовно-процессуального закона. Вряд ли

такое основание можно усматривать в ч. 2 ст. 70 УПК РСФСР,

предусматривающей представление доказательств любыми гражданами,

предприятиями, учреждениями и организациями. Органы, осуществляющие

оперативно-розыскную деятельность, нельзя приравнивать к предприятиям,

учреждениям и организациям, о которых упоминается в приведенной статье

уголовно-процессуального закона. Они не только имеют право, но и обязаны в

силу своей целенаправленной публичной деятельности собирать и представлять

оперативно-служебные материалы участникам уголовного процесса. В ч. 2 ст.

70 УПК РСФСР речь идет о представлении предприятиями, учреждениями и

организациями только доказательств. В отличие от этого ст. 11 содержит

более широкие и юридически более выверенные предписания относительно

представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу

дознания, следователю, прокурору или в суд. Наконец, существенно и то, что

этот закон непосредственно регламентирует оперативно-розыскную

деятельность. Поэтому органам, ее осуществляющим, нет необходимости

обращаться к предписаниям другого закона, ограничивая тем самым свою

компетенцию.

Согласно ч. 3 комментируемой статьи о представлении результатов

оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд

руководитель органа, осуществляющего эту деятельность, выносит

постановление. Такое требование закона обусловлено важностью решаемого

вопроса как для органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

так и для государственных органов и должностных лиц, осуществляющих

уголовно-процессуальную деятельность.

В результате представления результатов оперативно-розыскной

деятельности соответствующие оперативно-служебные материалы изымаются из

органа, осуществляющего эту деятельность, и передаются в ведение других

правоохранительных органов. В результате этого они становятся доступными

для определенного круга должностных лиц и граждан, вовлекаемых в сферу

уголовного процесса. Данное обстоятельство не должно причинять ущерб

интересам оперативно-розыскной деятельности. Постановление руководителя

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о направлении ее

результатов органу дознания, следователю, прокурору или в суд должно стать

важной гарантией, обеспечивающей эффективность оперативно-розыскной

деятельности в будущем.

В постановлении руководителя органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность, о представлении оперативно-служебных материалов

органу дознания, следователю, прокурору или в суд выражается решение,

которое является актом применения правовых предписаний. Принятию такого

решения должен предшествовать тщательный анализ материалов дела

оперативного учета. Он должен привести к убеждению в том, что результаты

оперативно-розыскной деятельности вполне надежны и достаточны для

обеспечения быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовного

судопроизводства и их использование в гласном уголовном процессе не

причинит ущерба оперативно-розыскной деятельности.

По форме постановление руководителя органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность, о направлении ее результатов органу дознания,

следователю, прокурору или в суд может быть приравнено к постановлениям,

выносимым следователем в ходе производства по уголовному делу. Оно также

должно состоять из трех частей: вводной, описательной и резолютивной.

Во вводной части постановления должно быть указано его наименование,

место и время вынесения, фамилия, инициалы, должность и звание руководителя

органа, а также отмечено, что послужило основанием для вынесения данного

постановления.

В описательной части постановления необходимо обосновать наличие в

распоряжении оперативного подразделения материалов, содержащих сведения,

которые могут служить правовыми предпосылками для возбуждения уголовного

дела, подготовки и осуществления следственных действий, а также могут быть

использованы в качестве содержания отдельных видов доказательств.

Описательная часть рассматриваемого документа должна заканчиваться ссылкой

на ст. 11, формулирующую правовое предписание, которое регламентирует

представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу

дознания, следователю, прокурору или в суд. Здесь же должно быть

обосновано, почему результаты оперативно- розыскной деятельности

представляются конкретному органу дознания, следователю, прокурору или в

суд.

В резолютивной части постановления формулируется решение руководителя

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о направлении ее

результатов конкретному органу дознания, следователю, прокурору или в суд.

Здесь же должны подробно перечисляться все оперативно-служебные материалы,

которые направляются определенному правоохранительному органу. При

необходимости должно быть указано, в результате какого оперативно-

розыскного мероприятия были получены те или иные оперативные материалы.

Если среди них имеются результаты, полученные с использованием технических

средств (видео- или аудиозаписи, кино- или фотосъемки), то в документе

должны быть указаны также данные о характеристиках этих средств. Они

необходимы для того, чтобы при производстве следственного или судебного

действия можно было применить аппаратуру с надлежащими техническими

характеристиками, позволяющими не только воспроизвести соответствующую

запись, съемку без искажений, но и не привнести в нее при этом каких-либо

необратимых изменений.

Постановление подписывается должностным лицом, его вынесшим, и

приобщается к делу оперативного учета, из которого были изъяты

соответствующие оперативно-служебные документы. Ни само постановление

руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, ни

его копия органу дознания, следователю, прокурору или в суд не

направляются. Указанные в нем оперативно-служебные материалы направляются в

соответствующий правоохранительный орган обычным сопроводительным письмом.

В нем указывается должностное лицо, которому направляются оперативно-

служебные материалы, констатируется наличие постановления руководителя

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о представлении

ее результатов органу дознания, следователю, прокурору или в суд и снова же

подробно перечисляются направляемые оперативно-служебные материалы.

Сопроводительное письмо такого содержания составляется в двух экземплярах:

подлинник вместе с оперативно-служебными материалами направляется органу

дознания, следователю, прокурору или в суд, а копия сопроводительного

письма приобщается к делу оперативного учета, из которого выделены

соответствующие материалы.

Таким образом, следователь (орган дознания, прокурор, суд) получает

сопроводительное письмо и определенные оперативно-служебные материалы. Все

это он приобщает к уголовному делу. Принятие представленных оперативно-

служебных материалов нет необходимости оформлять протоколом, в котором

фиксировались бы обстоятельства и факт принятия соответствующих материалов

и их краткое описание.

Если следователь (дознаватель, прокурор, судья) считает, что

представленные оперативно-служебные материалы не имеют значения для

уголовного дела или по каким-либо объективным причинам не могут быть

использованы в его интересах, он возвращает такие материалы обратно. Об

этом он должен вынести мотивированное постановление по аналогии с правилами

отказа в удовлетворении ходатайства (см. ст. 131 УПК РСФСР).

9. Предписание Федерального закона об использовании результатов

оперативно-розыскной деятельности в качестве повода и основания для

возбуждения уголовного дела согласуется с п. 6 ч. 1 ст. 108 УПК РСФСР,

предусматривающим один из поводов к возбуждению уголовного дела —

непосредственное обнаружение органом дознания признаков преступления, т.е.

в ходе оперативно-розыскной деятельности. Обнаружение таких признаков

следует расценивать как специфический юридический факт, который в силу

принципа публичности обязывает компетентный орган реагировать на него

уголовно-процессуальным путем — вынести постановление о возбуждении

уголовного дела. В данном случае в юридическом факте содержится и повод, и

основание для принятия такого процессуального решения. Важно также

учитывать, что при обнаружении признаков преступления оперативно-розыскным

путем соответствующий орган, осуществляющий оперативно-розыскную

деятельность, в полной мере несет ответственность за качество тех сведений,

которые расцениваются как юридический факт, и принятое решение.

При использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в

качестве повода и основания для возбуждения уголовного деда возможны два

варианта.

Первый вариант. Уголовно-процессуальный закон требует, чтобы орган

дознания наряду с судом, прокурором и следователем в пределах своей

компетенции возбуждал уголовное дело в каждом случае обнаружения признаков

преступления (см. ст.ст. 3 и 112 УПК РСФСР). Но уголовное дело на основании

данных оперативно-розыскного характера может возбудить и следователь. К

сожалению, действующий уголовно-процессуальный закон не указывает на то, в

каких случаях уголовное дело возбуждается органом дознания, а в каких —

следователем. Этот вопрос решается нормативными актами тех ведомств, в

которых имеются оперативные подразделения, проводящие оперативно-розыскные

мероприятия. Причем орган дознания возбуждает уголовные дела при

непосредственном обнаружении признаков преступления лишь в двух случаях:

при чрезвычайных происшествиях и в ситуациях, не терпящих отлагательств.

Имеются в виду ситуации, при которых требуется немедленное принятие решения

о возбуждении уголовного дела и производстве неотложных следственных

действий в целях закрепления следов преступления и пресечения преступления

процессуальными способами, а следователь ввиду объективных причин

безотлагательно сделать это не может. Если же нет необходимости в

немедленном реагировании на обнаруженные признаки преступления

процессуальными средствами, то решение о возбуждении уголовного дела на

основании данных, полученных оперативно-розыскным путем, должен принимать

следователь.

В тех случаях, когда немедленно надо реагировать на обнаруженные

признаки преступления процессуальными способами, оперативное подразделение

должно самостоятельно возбудить уголовное дело, пользуясь правами органа

дознания. Здесь компетенция органа дознания ограничивается производством

неотложных следственных действий и передачей дела следователю (см. ст. 119

УПК РСФСР).

Второй вариант. Если не возникла такая ситуация, то оперативное

подразделение направляет соответствующие материалы прокурору или органам

предварительного следствия для возбуждения уголовного дела. При этом

непременно должно соблюдаться обязательное условие — оперативное

подразделение вправе принимать данное решение, если этим не будет причинен

ущерб быстрому и полному раскрытию преступления после возбуждения

уголовного дела прокурором или следователем. Поводом к возбуждению

уголовного дела для них будут являться сообщения предприятий, учреждений,

организаций и должностных лиц (см. п. «з» ч. 7 ст. 108 УПК РСФСР).

И еще одно немаловажное обстоятельство: правильно определить объем

материалов, направляемых оперативным подразделением прокурору или

следователю. В них должны содержаться данные о признаках преступления, а

также усматриваться основания для подготовки и производства следственных

действий. Если представленных материалов недостаточно, то прокурор или

следователь вправе потребовать дополнительные (см. ч. 2 ст. 109 УПК РСФСР).

10. Возможность использования результатов оперативно-розыскной

деятельности при производстве по уголовным делам для подготовки и

осуществления следственных действий основана на уголовно-процессуальном

законе. Основаниями для производства следственных действий служат данные,

которые свидетельствуют о возможности достижения целей таких действий в

каждом конкретном случае получения и проверки доказательств. В большинстве

случаев данные, являющиеся основаниями для производства следственных

действий, носят вероятный характер.

Основания для производства некоторых следственных действий должны

находиться только в материалах уголовного дела, т.е. иметь процессуальный

характер (очная ставка, следственный эксперимент, предъявление для

опознания, производство экспертизы). Наряду с этим уголовно-процессуальный

закон допускает использование в качестве основания для производства

некоторых следственных действий непроцессуальной информации. Например,

основанием для вызова свидетеля на допрос могут служить данные,

формулирующие предположение о том, что ему известны какие-либо

обстоятельства, подлежащие установлению по данному уголовному делу (см. ст.

72 УПК РСФСР). Согласно ч. 1 ст. 168 УПК РСФСР следователь, имея

достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте

или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности,

добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие

иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия.

Аналогичный характер оснований усматривается из закона применительно к

личному обыску (см. ст. 172 УПК РСФСР), осмотру (см. ст. 178 УПК РСФСР),

освидетельствованию (см. ст. 181 УПК РСФСР) и задержанию подозреваемого в

совершении преступления (см. ст. 122 УПК РСФСР).

Из приведенных предписаний закона следует, что основаниями для

производства некоторых важных следственных действий может служить

непроцессуальная информация, в том числе полученная оперативно-розыскным

путем. Такой вывод обусловлен и объективными обстоятельствами: на момент

возбуждения уголовного дела следователь не может располагать

процессуальными данными, которые могли бы стать основаниями для

производства следственных действий. Поэтому нередко бывает так, что

достаточные данные, указывающие на признаки преступления (основание для

возбуждения уголовного дела), одновременно служат основаниями для

производства следственных действий (задержания подозреваемого в совершении

преступления, обыска, выемки и др.).

Важно отметить, что использование данных, полученных оперативно-

розыскным путем, в качестве оснований для производства следственных

действий не входит в содержание доказывания по уголовному делу. Собирание

доказательств означает получение фактических данных из предусмотренных

законом процессуальных источников в ходе производства конкретных

следственных действий. В результате формируются соответствующие виды

доказательств. Все, что находится за рамками этой уголовно-процессуальной

деятельности (выявление возможных источников доказательств, сведений о

месте нахождения предметов и документов, имеющих значение для уголовного

дела, и т.п.), по отношению к ней носит вспомогательный характер.

Данные, полученные оперативно-розыскным путем, позволяют не только

своевременно и обосновано произвести следственные действия, но и тщательно

подготовиться к ним. Такая подготовка во многом обеспечивает успешное

производство следственных действий. Например, оперативно-розыскные данные

дают представление о месте производства обыска, личности обыскиваемого и

членов его семьи. Это позволяет правильно определить время производства

данного следственного действия, подготовить состав оперативно-следственной

группы, соответствующие технические средства, наметить последовательность

действий на месте обыска и тактику поисковых действий, предупредить

возможное нападение на участников следственного действия.

11. Комментируемая статья допускает использование результатов

оперативно-розыскной деятельности для подготовки и осуществления не только

следственных, но и судебных действий. Такое предписание согласуется с п. 3

ч. 1 ст. 7, предусматривающим вынесение судом определения, которым дается

органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, поручение о

получении сведений, необходимых в интересах успешного рассмотрения

уголовного дела в суде. Однако следует отметить, что действующий уголовно-

процессуальный закон прямо не предусматривает процессуальных отношений суда

с органами, осуществлявшими оперативно-розыскную деятельность, направленных

на решение рассматриваемого вопроса. Закон допускает возможность дачи судом

этим органам лишь двух поручений.

Первое. Согласно ч. 2 ст. 30 и ст. 233 УПК РСФСР суд при производстве

по уголовному делу о преступлении, за которое может быть применено

наказание в виде конфискации имущества, обязан принять меры обеспечения

против сокрытия имущества обвиняемого (подсудимого). Реализация такого

предписания судом предполагает дачу им поручения органу, осуществляющему

оперативно-розыскную деятельность, обнаружить такое имущество и принять

меры к его сохранности с тем, чтобы в последующем обеспечить наложение на

него ареста. Представляется, что такое поручение вправе дать органу,

осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, и судья, осуществляющий

свои полномочия до судебного разбирательства дела.

Второе поручение суда — о приводе свидетеля и потерпевшего в суд, если

они не являются без уважительной причины (см. ч. 2 ст. 73, ч. 3 ст. 75 УПК

РСФСР).

12. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в

доказывают по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-

процессуального закона, регламентирующими собирание, проверку и оценку

доказательств, вовсе не означает использование данных и материалов

оперативно-розыскного характера в качестве доказательств по уголовным

делам. Такие данные и материалы необходимо строго отличать от

процессуальных средств доказывания — доказательств по уголовным делам (см.

ст. 69 УПК РСФСР).

13. По-другому должен решаться вопрос о возможности использования в

уголовном процессе результатов контроля почтовых отправлений, телеграфных и

иных сообщений и др. (см. пп. 9—11 ч. 2 ст. 6). В ходе этих оперативно-

розыскных мероприятий с помощью соответствующих технических средств, а

также в письменной форме могут быть зафиксированы сведения, имеющие

значение для уголовного дела. Такие сведения могут ! быть зафиксированы

также с помощью кино-, фотосъемки при проведении таких оперативно-розыскных

мероприятий, как наблюдение, обследование помещений, зданий и т.п. (см. пп.

6, 8 и 14 ч. 2 ст. 6). Полученные такими способами сведения могут быть

использованы в доказывают по уголовному делу в том случае, если их

материальные носители приобретут статус вещественных доказательств. Данный

вывод не противоречит нормам доказательственного права. В ст. 68 УПК РСФСР

дается определение доказательств по уголовному делу и к числу

самостоятельных видов доказательств относятся вещественные доказательства,

т.е. различные материальные предметы, на которых вследствие объективных

причин отразились, зафиксировались следы преступления.

Кроме того, в ст. 83 УПК РСФСР перечисляются предметы, которые могут

служить вещественными доказательствами. Перечень таких предметов не

является исчерпывающим, поскольку в данной норме закона говорится: «... все

другие предметы, которые могут служить средствами к обнаружению

преступления, установлению фактических обстоятельств дела, выявлению

виновных либо к опровержению обвинения или смягчению ответственности».

Такими «другими предметами» вполне могут стать видеозаписи и кино-,

фотоматериалы, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных

мероприятий. Дело в том, что для использования этих предметов в качестве

доказательств не имеет значения, в результате чьих действий они появились в

действительности. Главное, чтобы с помощью технических средств

обстоятельства совершения преступления были зафиксированы и стали доступны

следователю и суду. Но при этом органам предварительного расследования и

судам следует неукоснительно соблюдать все требования процессуального

закона, предъявляемые к вещественным доказательствам. Они должны войти в

уголовный процесс законными способами, быть осмотрены в присутствии

понятых, и результаты осмотра должны быть отражены в соответствующих

процессуальных документах. Следствию и суду необходимо исследовать все

обстоятельства, связанные с возникновением рассматриваемых предметов в

действительности, поэтому сотрудник оперативного подразделения или другое

лицо, которое производило кино-, фотосъемку или видеозапись в ходе

оперативно-розыскной деятельности, должно быть допрошено в качестве

свидетеля. Такой допрос позволит выяснить происхождение примененных

технических средств, установить их объективные связи с обстоятельствами

расследуемого преступления. Любой предмет не может быть допущен в уголовный

процесс в качестве вещественного доказательства без производства такого

допроса.

Согласно ч. 3 ст. 70 УПК РСФСР все собранные по делу доказательства

подлежат тщательной, всесторонней и объективной проверке. Не должно быть

никаких исключений и для вещественных доказательств, независимо от того, в

результате каких обстоятельств они появились в действительности. Важнейший

же способ их проверки следователем и судом — допрос в качестве свидетеля

лиц, которые могут сообщить сведения о том, каким образом те или иные

материальные предметы появились в реальной действительности. Конечно,

установление обстоятельств, связанных с происхождением конкретного

вещественного доказательства, в целях его проверки не во всех случаях

является обязательным. Проверять вещественные доказательства правомерно

любыми предусмотренными законом процессуальными способами. Но если

следователь и суд признали необходимым применить такой способ проверки, как

установление обстоятельств, связанных с возникновением материального

предмета в действительности, то решающее значение при этом имеет допрос в

качестве свидетеля лица, которому известны такие обстоятельства. Никакими

другими процессуальными действиями допрос заменить нельзя.

14. Вещественными доказательствами по уголовному делу могут стать

материальные предметы, изъятые оперативными сотрудниками в ходе

осуществления оперативно-розыскных мероприятий. Этот довольно непростой

вопрос нуждается в отдельном рассмотрении.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 15 при решении задач оперативно-розыскной

деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, имеют право проводить

гласно и негласно оперативно-розыскные мероприятия, перечисленные в ст. 6,

производить при их проведении «изъятие предметов, материалов и сообщений...

в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а

также угрозы государственной, военной, экономической или экологической

безопасности Российской Федерации».

Известно, что изъятие материальных предметов и документов, связанных с

преступлением, осуществляется по возбужденному уголовному делу путем

производства следственных действий (см. ст. ст. 70, 167, 168. 178 УПК

РСФСР). В результате формируются такие виды доказательств, как вещественные

доказательства (см. ч. 2 ст. 69, ст. 83 УПК РСФСР) и иные документы (см. ч.

2 ст. 69, ст. 88 УПК РСФСР). Но теперь в связи с принятием нормы,

сформулированной в п. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона, «монополии»

уголовного процесса положен конец. При ее реализации могут возникать

вопросы, разрешить которые будет не так просто. Один из них: при проведении

каких именно оперативно-розыскных мероприятий возможно изъятие предметов,

материалов и сообщений. Для практических работников предпочтительнее было

бы найти ответ на этот вопрос в самом законе.

Представляется, что изъятие материальных предметов и документов

возможно прежде всего при проведении обследования помещений, зданий,

сооружений, участков местности и транспортных средств, оперативного

эксперимента, а также конфиденциальным источником при выполнении задания

оперативного сотрудника.

В правоприменительной деятельности непременно должно соблюдаться

следующее правило: если имеются необходимые правовые предпосылки для

изъятия материальных предметов и документов способами уголовного процесса,

то совершение этих действий при производстве оперативно-розыскных

мероприятий должно признаваться недопустимым. Поэтому в ходе оперативно-

розыскной деятельности прежде всего необходимо создавать реальные условия

для решения данного вопроса именно таким путем.

Из рассматриваемой нормы Федерального закона вытекает, что изъятие

предметов, материалов и сообщений при проведении оперативно-розыскных

мероприятий возможно только тогда, когда имеются явные признаки

преступления, создающего угрозу жизни и здоровью лица, а также угрозу

государственной, военной, экономической или экологической безопасность

России. Однако при их наличии должно возбуждаться уголовное дело, и тогда

изъятие предметов и документов будет осуществлено путем производства

соответствующих следственных действий.

Таким образом, при правильном представлении о связи оперативно-

розыскной и уголовно-процессуальной деятельности можно избегать весьма

нежелательного изъятия материальных предметов и документов при проведении

оперативно-розыскных мероприятий. Стремиться к этому нужно всегда. Однако

это не всегда возможно. Иногда возникают ситуации, когда в целях

предотвращения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также

угрозы безопасности России необходимо изъять определенные материальные

предметы (как правило, это орудия и средства совершения преступления), но

возбуждать уголовное дело и осуществлять эти действия уголовно-

процессуальным путем явно нецелесообразно, поскольку необходимо продолжить

оперативно-розыскную деятельность в целях выявления всех участников

преступной группы. Тогда изъятие предметов и материалов допустимо

оперативным сотрудником при проведении негласного обследования или

конфиденциальным источником по заданию оперативного сотрудника.

Такие предметы и материалы, связанные с преступлением, являются его

следами. Поэтому после возбуждения уголовного дела они должны быть

вовлечены в процесс доказывают по уголовному делу. Орган, осуществлявший

оперативно-розыскную деятельность, должен направить изъятые в ходе

проведения оперативно-розыскных мероприятий материальные предметы

следователю, в производстве которого находится уголовное дело. После их

осмотра и приобщения к уголовному делу материальные предметы приобретут

статус вещественных доказательств. Но сложность может возникнуть при

выполнении требования закона тщательно и всесторонне проверить полученные

вещественные доказательства (см. т. 70 УПК РСФСР). Это предполагает

раскрытие способа получения материальных предметов, т.е. содержания

конкретного оперативно-розыскного мероприятия. Лицо (лица), которое его

проводило, подлежит допросу качестве свидетеля. Совершенно очевидно, что

все это сопряжено с разглашением той стороны оперативно-розыскной

деятельности, которая составляет государственную тайну.

Следует учитывать и то, что в рассматриваемой ситуации следователю и

суду труднее будет доказывать наличие объективных связей материальных

предметов, изъятых при проведении оперативно-розыскных мероприятий, с

совершенным преступлением. Преступники чаще будут отказываться от этих

предметов.

В материалах дела оперативного учета могут находиться различные

официальные документы, отвечающие всем требованиям документа в его правовом

значении. Они вполне могут быть использованы в качестве средств доказывания

по уголовным делам в уголовно-процессуальном режиме такого вида

доказательств, как иные документы (см. ч. 2 ст. 69, ст. 88 УПК РСФСР). Для

этого соответствующие документы должны быть официально направлены

следователю или истребованы им из оперативного подразделения и приобщены к

материалам уголовного дела (см. ст. 70 УПК РСФСР).

Следует отметить, что органы, осуществлявшие оперативно-розыскную

деятельность, не вправе составлять какие-либо документы с изложением в них

данных, полученных оперативно-розыскным путем, для использования их в

качестве доказательств по уголовным делам. Не вправе и следователь

составлять какие-либо справки на основании оперативных материалов.

15. В ходе оперативно-розыскной деятельности оперативные сотрудники

нередко становятся очевидцами события преступления или отдельных связанных

с ним обстоятельств. При наличии таких оснований их правомерно допрашивать

в качества свидетелей по уголовному делу, так как согласно закону в

качестве свидетеля дачи показаний может быть вызвано любое лицо, которому

могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по

данному делу (см. ч. 1 ст. 72 УПК РСФСР).

16. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в

доказывании по уголовным делам предполагает также использование сведений

оперативно-розыскного характера для планирования предварительного

расследования, выдвижения следственных версий и для избрания наиболее

целесообразных тактических приемов производства следственных действий.

17. Практически важным является вопрос о том, можно ли использовать

результаты оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе по

указанным направлениям, если они получены с нарушением Федерального закона.

В гражданском, арбитражном и уголовно-процессуальном законодательстве

наряду с другими существуют санкции ничтожности. Суть их состоит в

аннулировании результатов судебных и следственных действий, проведенных с

нарушением процессуальных требований. Такими санкциями охраняются

преимущественно нормы доказательственного права. В отличие от этого

Федеральный закон не предусматривает санкций ничтожности. Они не выводятся

и путем логического анализа его нормативных предписаний, а также их

функциональных связей. В большинстве случаев нарушение требований

Федерального закона препятствует получению тех результатов, ради достижения

которых осуществляется оперативно-розыскная деятельность.

Вместе с тем возможна и такая ситуация, когда нарушался закон, но само

нарушение не стало помехой для достижения значимого для уголовного процесса

результата, например обнаружения признаков преступления. Представляется,

что вывод о неправомерности принятия решения о возбуждении уголовного дела

в рассматриваемой ситуации был бы весьма сомнителен. Конечно, каждый факт

нарушения закона при осуществлении оперативно-розыскной деятельности должен

быть установлен, тщательно проанализирован и виновное лицо (лица) должно

быть привлечено к дисциплинарной, административной, а то и к уголовной

ответственности. Однако сам факт нарушения Федерального закона не должен

повлечь аннулирование полученных результатов.

Аналогичный подход необходимо применять и при решении вопроса о

придании процессуального статуса вещественного доказательства материальному

предмету, полученному оперативно-розыскным путем с нарушением Федерального

закона. Дело в том, что данное нарушение находится за рамками уголовного

процесса и не означает нарушения предусмотренной уголовно-процессуальным

законом процедуры формирования вещественного доказательства. Правда,

существенным здесь должно быть признано то, что факт нарушения закона при

осуществлении оперативно-розыскной деятельности может стать предметом

уголовно-процессуального исследования при условии, если это необходимо для

установления достоверности вещественного доказательства.

18. Сведения, полученные оперативно-розыскным путем, которые указывают

на местонахождение лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда,

используются для задержания этих лиц, применения к ним ранее избранной меры

пресечения и доставления в орган, вынесший постановление об объявлении

розыска обвиняемого. На основании таких сведений следователь (орган

дознания, суд) выносит постановление о возобновлении производства по

уголовному делу. Они также могут служить основаниями для производства

дополнительных следственных действий.

Побег из мест лишения свободы, предварительного заключения или из-под

стражи и уклонение от отбывания наказания представляют собой

самостоятельные составы преступлений. Поэтому сведения оперативно-

розыскного характера о лицах, совершивших такие действий, служат

основаниями не только для их задержания и доставления в исправительно-

трудовые учреждения, но и для возбуждения уголовных дел и производства

следственных действий.

19. В предписании комментируемой статьи о возможности использования

результатов оперативно-розыскной деятельности для проведения оперативно-

розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию

преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих,

совершавших или совершивших, по существу, выражено требование

обоснованности проведения таких мероприятий, перечень которых предусмотрен

в ст. 6. Прежде чем производить то или иное оперативно-розыскное

мероприятие, оперативный сотрудник также должен располагать данными,

которые с определенной степенью вероятности указывали бы на возможность

достижения непосредственной цели намеченного мероприятия. Например,

необоснованно осуществлять контроль почтовых отправлений исходя из каких-то

абстрактных или интуитивных побуждений. Для принятия такого решения

необходимо иметь достаточно проверенные данные о том, что в почтовых

отправлениях конкретного лица могут содержаться сведения, необходимые для

успешного решения задач оперативно-розыскной деятельности. Такой подход

должен применяться к каждому оперативно-розыскному действию. Особенно

тщательным должен быть анализ оснований для проведения тех оперативно-

розыскных мероприятий, которые затрагивают конституционные права граждан

(обследование помещений, прослушивание телефонных переговоров и др.).

Основаниями для осуществления конкретных оперативно-розыскных

мероприятий могут служить любые данные, полученные в ходе оперативно-

розыскной деятельности. Эти первоначальные сведения о признаках

преступления, содержащиеся в письмах, заявлениях и сообщениях граждан,

должностных лиц, предприятий, учреждений и организаций, а также в средствах

массовой информации. В качестве оснований для проведения оперативно-

розыскных мероприятий могут выступать также сведения, содержащиеся в

поручениях и указаниях следователей о производстве розыскных действий,

постановлениях об объявлении розыска и приобщаемых к ним материалах и т. д.

Наконец, такими основаниями могут служить сведения, полученные в

результате проведения самих оперативно-розыскных мероприятий. Например,

сведения, полученные при опросе граждан, могут стать основаниями для

осуществления наблюдения, отождествления личности и т.д.

20. Как было сказано раньше, мотивы заинтересованных лиц получить

сведения о без вести пропавших гражданах состоят прежде всего в их желании

удостовериться в том, жив или мертв данный гражданин и признать в судебном

порядке его безвестно отсутствующим или объявить умершим. Для установления

этих юридических фактов заинтересованное лицо должно обратиться с

заявлением в суд по месту жительства заявителя. Согласно требованиям

гражданского процессуального закона в заявлении должны быть изложены

обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие гражданина, либо

обстоятельства, угрожавшие пропавшему без нести смертью или дающие

основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая.

Поэтому сведения о перечисленных обстоятельствах, полученные оперативно-

розыскным путем, используются заинтересованными лицами в обоснование их

заявлений в суд. Ради получения таких сведений в основном и обращаются

заинтересованные лица в органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность. Поэтому сведения оперативно-розыскного характера должны быть

достаточно полными, доброкачественными и убедительными.

21. Сведения, полученные в результате оперативно-розыскной

деятельности, могут служить основаниями для принятия соответствующими

должностными лицами решений об отказе в допуске конкретных лиц к сведениям,

составляющим государственную тайну; в допуске к работам, связанным с

эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и

здоровья людей, а также для окружающей среды; в допуске к участию в

оперативно-розыскной деятельности или в доступе к материалам, полученным в

результате ее осуществления; в установлении или поддержании с лицом

отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных

мероприятий; в выдаче разрешений на частную детективную и охранную

деятельность. Учитывая назначение таких сведений, они должны быть тщательно

проверенными и достоверными.

Хотя в комментируемой статье прямо об этом и не сказано, но из

предписаний п. 5 ч. 2 ст. 7 вытекает, что результаты оперативно-розыскной

деятельности могут быть использованы также для принятия необходимых мер по

обеспечению собственной безопасности органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность.

Наконец, результаты оперативно-розыскной деятельности, полученные одним

органом, осуществляющим эту деятельность, могут быть направлены и

использованы другим государственным органом, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность. Это происходит в случаях, когда использование

полученной информации не входит в компетенцию органа, который ее получил.

Статья 12. Защита сведший об органах, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность

(1) Сведения об используемых или использованных при проведении

негласных оперативно-розыскных мероприятий силах, средствах, источниках,

методах, платах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах,

внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных

сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о

лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об

организации и о тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий

составляют государственную тайну и подлежат рассекречиванию только на

основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность.

(2) Предание гласности сведений о лицах, внедренных в организованные

преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказывающих или

оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их

согласия в письменной форме и в случаях, предусмотренных федеральными

законами.

(3) Судебное решение на право проведения оперативно-розыскного

мероприятия и материалы, послужившие основанием для принятия такого

решения, хранятся только в органах, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность.

(4) Оперативно-служебные документы, отражающие результаты оперативно-

розыскной деятельности, могут быть представлены органу дознания,

следователю, судье, другим органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, в порядке и случаях, установленных настоящим Федеральным

законом.

1. Комментируемая статья новая. Аналогичной статьи в ранее

действовавшем Законе «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской

Федерации» не имелось.

2. Цель статьи — комплексное изложение и фиксация (в обобщенном виде)

предписаний, регулирующих отношения, которые возникают в связи с

необходимостью защиты сведений об органах, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает группу

общественных отношений, возникающих по поводу организации и порядка защиты

данных об органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Эти

предписания составляют основу одного из правовых институтов формирующегося

в рамках оперативно-розыскной деятельности уголовно-розыскного процесса

(см. пп. б и 7 комментария к ст. 7).

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного

уяснения и применения ее предписаний требуется руководствоваться нормами

ряда нормативных правовых актов (см. комментарий к ст. 4 и пп. 7—9 и 13

настоящего комментария).

5. Выполнение предписаний комментируемой статьи призвано обеспечить

эффективность оперативно-розыскной деятельности в рамках производства

конкретного дела оперативного учета, а также исключить вероятное нанесение

ущерба ее участникам со стороны заинтересованных в этом лиц.

6. В части 1 комментируемой статьи конкретизирован перечень сведений,

который в соответствии с Законом о государственной тайне составляет

государственную тайну. Отнесение указанных в этом списке сведений к

государственной тайне обусловлено тем, что их распространение может нанести

ущерб интересам оперативно-розыскной деятельности, снизить ее эффективность

и таким образом поставить под угрозу безопасность России. Поэтому

государство возлагает на себя обязанность надежно защищать сведения,

составляющие государственную тайну в области оперативно-розыскной

деятельности. Такая защита предполагает создание и обеспечение надлежащего

режима получения, использования и хранения соответствующих данных, при

котором они не могли бы стать достоянием посторонних лиц. Данный режим

обеспечивается совокупностью правовых и организационных средств.

В рамках Федерального закона правовыми средствами защиты сведений,

составляющих государственную тайну, являются:

практическая реализация принципов конспирации и сочетания гласных и

негласных методов и средств (см. ст. 3);

право лица истребовать от органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, сведения о полученной о нем информации в пределах,

допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения

государственной тайны (см. ч. 3 ст. 5);

непредставление судье сведений о лицах, внедренных в организованные

преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на

конфиденциальной основе (см. ч. 4 ст. 5), а также об организации и тактике

проведения оперативно-розыскных мероприятий (см. ч. 3 ст. 9);

обязанность руководителей судебных органов создавать условия,

обеспечивающие защиту сведений, которые содержатся в представляемых судье

оперативно-служебных документах (см. ч 7 ст. 9);

представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу

дознания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления

руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см.

ч. 3 ст 11).

Кроме того, правовые средства защиты сведений, составляющих

государственную тайну, указаны в ч. 2 ст. 12, ч. 1 ст. 14, п. 4 ч. 1 ст.

15, ч. 1 ст. 17 и ч. Зет. 21.

7. Ответственность за надежную защиту сведений об органах,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, лежит на руководителе

органа, осуществляющего эту деятельность (см. ч 4 ст. 20 Закона о

государственной тайне); оперативных сотрудниках, которым такие сведения

стали известны в связи с исполнением ими служебных обязанностей; органах и

должностных лицах, использующих результаты оперативно-розыскной

деятельности (дознавателе, следователе, прокуроре и судье).

8. Защита сведений, составляющих государственную тайну в сфере

оперативно-розыскной деятельности, обеспечивается также особым порядком

допуска граждан к такого рода сведениям и особыми условиями прекращения

допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне, которые

предусмотрены ст.ст. 21—23 Закона о государственной тайне.

9. Важным средством защиты сведений, составляющих государственную тайну

в сфере оперативно-розыскной деятельности, являются уголовно-правовые

санкции. Разглашение государственной тайны лицом, которому она была

доверена или стала известна по службе или работе, если эти сведения стали

достоянием других лиц, а также нарушение лицом, имеющим допуск к

государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими

государственную тайну документами, если это повлекло по неосторожности их

утрату и наступление тяжких последствий, влечет уголовную ответственность в

соответствии со ст.ст. 283 и 284 УК РФ.

Должностные лица и граждане, виновные в нарушении законодательства

России о государственной тайне, наряду с уголовной несут также

административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность.

10. Сведения о тех сторонах оперативно-розыскной деятельности, которые

составляют государственную тайну, могут быть рассекречены только на

основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность. Принятие соответствующим руководителем такого

постановления должно быть вызвано объективными обстоятельствами и в

достаточной мере аргументировано.

11. Предание гласности сведений о лицах, указанных в ч. 2

комментируемой статьи, допускается только при наличии определенных

законодателем условий. Ими являются согласие такого лица, изложенное в

письменной форме, и наличие конкретного указания об этом в Федеральном

законе.

12. Предписание, предусматривающее хранение судебного решения на право

проведения оперативно-розыскного мероприятия и материалов, послуживших

основанием для принятия такого решения, только в органах, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 3 ст. 12), также направлено на

защиту сведений, составляющих государственную тайну в сфере оперативно-

розыскной деятельности, и обусловлено тем, что именно в этих органах

практически обеспечивается надежная сохранность соответствующих материалов

и исключается доступ к ним посторонних лиц. Вместе с тем судебное ведомство

праве оставлять в своем распоряжении копии судебных решений на проведение

оперативно-розыскных мероприятий для анализа и совершенствования этого

нового направления судебной деятельности.

13. Для более глубокого уяснения смысла предписаний, изложенных в

комментируемой статье, раскроем содержание отдельных терминов,

использованных законодателем для их конструирования.

Государственная тайна — защищаемые государством сведения в области его

военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной,

контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение

которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (см. ст. 2

Закона о государственной тайне).

Группа организованная (преступная) — устойчивая группа лиц (два и

более), заранее объединившихся для совершения одного (как правило,

длящегося) или нескольких преступлений (см. ст. 35 УК РФ).

Под организацией проведения оперативно-розыскных мероприятий понимается

закрепленная нормами законодательства в области оперативно-розыскной

деятельности разновидность специальной управленческой дея-1ельности. Она

состоит в планировании осуществления конкретных оперативно-розыскных

мероприятий, оптимальной реализации принятого по их проведению решения и

др.

Тактика проведения оперативно-розыскных мероприятий — это разработанная

на основе научных положений и обобщения положительного опыта оперативно-

розыскной практики система специальных приемов, направленных на наиболее

эффективное решение конкретных задач оперативно-розыскной деятельности.

О понятии и содержании оперативно-розыскных мероприятий, результатах

оперативно-розыскной деятельности, штатном негласном сотруднике органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и лице, оказывающем ему

содействие на конфиденциальной основе, см. комментарии к ст.ст. б, 11, 16 и

17.

Глава III. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность

Глава III предназначена сконцентрировать нормативные предписания :

организации и деятельности основной части субъектов оперативно-розыскной

деятельности. Сравнительный анализ ее структуры и содержания с аналогичным

разделом действовавшего ранее Закона об оперативно-розыскной деятельности

(см. разд. III) показывает, что структура вообще не претерпела каких-либо

изменений, а в текст главы хотя и внесены уточнения, тем не менее они

окончательно не сняли имевшиеся недочеты законотворчества. Так, на практике

возникает немало недоразумений из-за формулировки законодателя, будто бы

оперативно-розыскную деятельность осуществляют некие «органы», а не

субъекты (участники). Действительно, без системного представления о всех

субъектах оперативно-розыскной деятельности правоприменителям достаточно

затруднительно принимать профессионально грамотные, основанные на знании

закона решения. Поэтому изложим несколько тезисов о понятии таких субъектов

и их системе.

Под субъектом оперативно-розыскной деятельности понимается

государственный орган или его подразделение, их должностные лица, а также

иные физические лица, наделенные законодателем государственно-властными

полномочиями на принятие соответствующих юридически значимых решений и

(или) выполнение оперативно-розыскных действий, а также лица, в отношении

деятельности которых осуществляется оперативно-розыскная работа. В

соответствии с федеральным законодательством выделяют две основные группы

субъектов оперативно-розыскной деятельности. Это уполномоченные на то

государственные органы и определенные физические лица.

Среди государственных органов различают следующие подгруппы:

1) осуществляющие оперативно-розыскную деятельность;

2) контролирующие оперативно-розыскную деятельность и надзирающие за

ней.

В первую подгруппу входят: а) оперативные подразделения

правоохранительных органов и спецслужб России, перечисленных в Федеральном

законе (так называемые оперативно-розыскные органы); и б) иные

уполномоченные на то федеральным законодательством государственные органы

или их подразделения (в УПК РСФСР — органы дознания, не являющиеся

физическими лицами; в Федеральном законе о связи — предприятия , связи).

Во вторую подгруппу: а) осуществляющие вневедомственный надзор и

контроль (парламент, правительство, суд и прокуратура) и б) осуществляющие

ведомственный контроль (различные инспектирующие подразделения и т. п.).

В свою очередь среди физических лиц различают три подгруппы. К первой

из них относятся лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность

(совершающие оперативно-розыскные действия и (или) принимающие оперативно-

значимые решения):

а) в полной мере (оперативные сотрудники и некоторые иные должностные

лица оперативно-розыскных органов);

б) частично (штатные — сотрудники оперативно-поисковых и оперативно-

технических подразделений; внештатные — лица, оказывающие содействие, в том

числе внештатные оперативные сотрудники и конфиденты;

специалисты, в том числе переводчики, эксперты и операторы связи;

следователи; должностные лица, в соответствии с УПК РСФСР являющиеся

органами дознания и полномочные принимать оперативно-розыскные меры).

Ко второй группе относятся лица, контролирующие оперативно-розыскную

деятельность и надзирающие за исполнением законов при ее осуществлении:

а) вне оперативно-розыскных ведомств (Президент России; судьи,

уполномоченные на санкционирование отдельных оперативно-розыскных

мероприятий; прокуроры, надзирающие за исполнением законов в оперативно-

розыскной деятельности; уполномоченные на проведение финансового контроля

представители Минфина России);

б) являющиеся представителями оперативно-розыскных ведомств

(соответствующие руководители).

К третьей группе относятся две категории лиц. Во-первых, это лица, чья

общественно опасная противоправная деятельность является объектом

оперативно-розыскной работы (т.е. лица, совершающие преступные

посягательства, а также лица, деяния которых позволяют обоснованно

предположить об их вероятной преступной деятельности). Во-вторых, это лица,

которые обоснованно попадают в поле зрения оперативно-розыскных органов с

оформлением соответствующих допусков или получением лицензий (см. ч. 2 ст.

7).

Неопределенность ряда нормативных предписаний комментируемой главы,

отсутствие концентрированного изложения видения законодателя некоторых

конкретных правил (в частности, о полномочиях должностных лиц оперативных

подразделений, взаимодействии и координации работы между соответствующими

государственными органами и др.) затрудняют непосредственное применение

норм, в ней изложенных. Правоприменителю приходится обращаться за

«разъяснениями» к ведомственным нормативным актам, которые по своей сути

для этого не предназначены.

С т а т ь я 13. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность.

(1) На территории Российской Федерации право осуществлять оперативно-

розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям:

1. Органов внутренних дел Российской Федерации.

2. Органов федеральной службы безопасности.

3. Федеральных органов налоговой полиции.

4. Федеральных органов государственной охраны: Главного управления

охраны Российской Федерации и Службы безопасности Президента Российской

Федерации.

5. Органов пограничной службы Российской Федерации.

6. Таможенных органов Российской Федерации.

7. Службы внешней разведка Российской Федерации.

(2) Оперативные подразделения органа внешней разведки Министерства

обороны Российской Федерации и органа внешней разведки Федерального

агентства правительственной связи и информации при Президенте Российской

Федерации проводят оперативно-розыскные мероприятия только в целях

обеспечения безопасности указанных органов внешней разведки и « случае,

если проведение этих мероприятий не затрагивает полномочий органов,

указанных в пунктах 1—7 части первой настоящей статьи.

(3) Перечень органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

может быть изменен или дополнен только федеральным законом. Руководители

указанных органов определяют перечень оперативных подразделений,

правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, их полномочия,

структуру и организацию работы.

(4) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, решают

определенные настоящим Федеральным законом задачи исключительно в пределах

своих полномочий, установленных соответствующими законодательными актами

Российской Федерации.

1. Комментируемая статья заменила собой ст. 11 ранее действовавшего

Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и

дополнения состоят в следующем:

снята двусмысленность о наличии якобы одновременно двух различных

субъектов оперативно-розыскной деятельности — государственных органов и

оперативных подразделений;

расширен круг органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность[27];

(ограничен круг полномочий и предмет ведения отдельных субъектов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 2 ст. 13);

проведена редакционная «чистка» нормативных предписаний;

улучшено технико-юридическое изложение отдельных правил и др. 2. Цель

статьи — системное изложение правил о деятельности части основных

субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Однако

формулировки законодателя о том, что оперативно-розыскную деятельность

осуществляют «органы» (см. название главы III и заголовок ст. 13) или

оперативные подразделения таких «органов», создают условия для их

некорректного толкования правоприменителями (см. комментарий к гл.гл. III и

IV).

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает

деятельность оперативных подразделений всех органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность (однако они не предназначены регулировать

правовые отношения, возникающие в работе правоприменителей— оперативных

сотрудников и иных должностных лиц оперативных подразделений).

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для ее уяснения и

правильного практического применения изложенных в ней правил требуется

руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативных

правовых актов (см. пп. 5, 7 и 11 комментария к настоящей статье).

5. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи право осуществлять

оперативно-розыскную деятельность на территории Российской Федерации

предоставлено оперативным подразделениям семи государственных органов (см.

о территории Российской Федерации комментарий к преамбуле). Кроме того,

согласно предписаниям ч. 2 комментируемой статьи право на проведение

оперативно-розыскных мероприятий (с соблюдением ряда условий,

непосредственно указанных в комментируемой статье) предоставлено

оперативным подразделениям органа внешней разведки Министерства обороны

Российской Федерации (ТРУ ГШ Минобороны России) и органа внешней разведки

Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте

Российской Федерации (ФАПСИ при Президенте России). Таким образом, в России

насчитывается девять субъектов, компетентных проводить оперативно-розыскную

деятельность.

Под указанием законодателя на право осуществления оперативно-розыскной

деятельности следует понимать единство обязанностей, возлагаемых на

указанных в Федеральном законе субъектов (см. ст. 14 и др.),

предоставляемых им прав для реализации этих обязанностей (см. ст. 15 и Эф.)

и возможность их привлечения к ответственности в случае нарушений законных

предписаний. Наряду с этим данной формулировкой (полагаем, не совсем

удачной) законодатель обратил внимание правоприменителей на то, что в

России никто, кроме указанных в ч. 1 комментируемой статьи подразделений

государственных органов, не вправе осуществлять оперативно-розыскную

деятельность комплексно, с применением всего арсенала специфических средств

и методов. Однако это не означает, что отдельные оперативно-розыскные

мероприятия не вправе осуществлять иные субъекты, которым это право

предоставлено законодателем. Так, согласно действующему в России

законодательству различают следующие группы субъектов, полномочных

проводить оперативно-розыскные мероприятия (см. «также комментарий к гл.

III).

Во-первых, это оперативные подразделения органов, перечисленных в ч. 1

комментируемой статьи. Эти субъекты правомочны проводить указанные

мероприятия без каких-либо изъятий, т.е., как указал законодатель, они

осуществляют оперативно-розыскную деятельность в полном объеме.

Во-вторых, это оперативные подразделения органов, перечисленных в ч. 2

комментируемой статьи. Эти субъекты полномочны проводить все оперативно-

розыскные мероприятия, но в определенных пределах (см. п. 8 комментария).

В-третьих, субъектами, полномочными принимать оперативно-розыскные

меры, являются органы дознания, перечисленные в ст. 117 УПК РСФСР. В

соответствии с предписаниями ч. 1 ст. 118 «Обязанности органов дознания»

УПК РСФСР на органы дознания возлагается принятие необходимых оперативно-

розыскных (и иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом) мер в

целях обнаружения преступлений и лиц,

их совершивших. Что касается этих субъектов, то перечень и пределы

проводимых ими оперативно-розыскных мероприятий (мер) законодателем в

уголовно-процессуальном законе не определены, а в Федеральном законе о них

вообще не упоминается.

В-четвертых, такими субъектами с недавнего времени являются предприятия

и операторы связи. Они обязаны: предоставлять органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, возможность проведения оперативно-

розыскных мероприятий на сетях связи; принимать меры к недопущению

раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных

мероприятий (см. ч. 1 ст. 14 Федерального закона о связи).

6. Оперативное подразделение — это оперативно-розыскное, оперативно-

поисковое, оперативно-техническое, контрразведывательное, разведывательное

или информационно-аналитическое отделение (группа), отдел, служба,

управление, главное управление, а равно подразделение собственной

безопасности и иное организационно-штатное подразделение, входящее в

структуру российских специальной службы или правоохранительного органа, в

функциональные обязанности которого входит решение оперативно-розыскных,

контрразведывательных или разведывательных задач, предусмотренных

федеральным законодательством. Поэтому в общем ряду следует выделять

оперативные подразделения, правомочные проводить оперативно-розыскную

деятельность. К ним относятся только те, которые структурно включены в

государственные органы, перечисленные в ст. 13 Федерального закона.

7. Почти все из перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи

государственных органов являются федеральными органами государственного

управления (исключая МВД РФ). Поэтому все их оперативные подразделения

полномочны осуществлять оперативно-розыскную деятельность.

Иначе дело обстоит с органами внутренних дел Российской Федерации. Хотя

законодатель и не сделал оговорки применительно к возможности осуществления

оперативно-розыскной деятельности, например, милицией общественной

безопасности, не являющейся органом исключительно федерального подчинения,

тем не менее с позиций действующего законодательства выглядит достаточно

проблематично проведение ею всего комплекса оперативно-розыскных

мероприятий.

Следует помнить также о том, что право на осуществление оперативно-

розыскной деятельности отдельными звеньями системы органов внутренних дел

«продублировано» в законодательных актах, регламентирующих правовой статус

конкретных подразделений (органов) системы внутренних дел[28]. Так,

криминальная милиция наделена правом проведения оперативно-розыскных мер в

соответствии с Законом о милиции (см. ч. 2 ст. 8 и п. 16 ст. 11), а

учреждения, исполняющие наказания, наделены аналогичным правом в

соответствующих статьях Закона об учреждениях и органах, исполняющих

уголовные наказания (см. комментарий к ст. 4).

8. Законодатель установил специальный режим проведения оперативно-

розыскных мероприятий оперативными подразделениями органа внешней разведки

Минобороны России и органа внешней разведки ФАПСИ при Президенте России

(см. ч. 2 ст. 13).

Во-первых, данные мероприятия проводятся только в целях обеспечения

безопасности указанных органов внешней разведки. Эта цель конкретизирует

общую цель оперативно-розыскной деятельности, указанную в ст. 1 (защиту от

преступных посягательств), применительно к функционированию части субъектов

оперативно-розыскного дела. Под безопасностью (не только органов внешней

разведки, но и всех органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность) понимается степень защищенности данного органа от внешних и

внутренних угроз (в частности, от преступных посягательств извне и

коррупции изнутри), минимальный уровень которой позволяет этому органу

функционировать как элементу системы сил обеспечения безопасности России и

решать возложенные на него законодателем задачи.

Обеспечение безопасности (органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность) — это организация и реализация системы мер различного

характера с целью нейтрализации или локализации потенциальных или реальных

угроз нормальному функционированию государственного органа:

а) возникающих в деятельности самого органа: обнаружение среди

сотрудников отдельных коррумпированных лиц, а также лиц, замышляющих,

готовящих или совершающих должностные преступления; недопущение наступления

последствий возможных правонарушений сотрудников органов внешней разведки,

могущих повлечь ущерб безопасности государственного органа;

б) идущих извне: выявление устремлений спецслужб иностранных

государств, иностранных организаций к органам внешней разведки; обнаружение

отдельных лиц, замышляющих, готовящих или совершающих преступления против

органа внешней разведки (в состав которого входят оперативные

подразделения), или против его сотрудников; предупреждение и пресечение

попыток их проникновения в систему органов обеспечения безопасности России

(специальной службы) или оказания негативного влияния на ее деятельность.

Во-вторых, оперативно-розыскные мероприятия этими субъектами проводятся

лишь в случае, если их проведение не затрагивает полномочий органов,

указанных в пп. 1—7 части первой комментируемой статьи. На практике

наиболее спорно следующее. Кто же должен определять, затрагивает или не

затрагивает «чужих» полномочий осуществление тех или иных оперативно-

розыскных мероприятий? Анализ соответствующих нормативно-правовых

источников свидетельствует, что как на уровне законодательных актов, так и

на уровне подзаконных ведомственных нормативных актов должных четких,

недвусмысленных предписаний на этот счет не имеется[29].

9. Важным элементом реализации принципа законности в оперативно-

розыскной деятельности является предписание комментируемой статьи о том,

что перечень органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

может быть изменен или дополнен только федеральным законом (см. ч. 3 ст.

13). Это положение следует понимать, во-первых, как указание законодателя

на исключительный характер наделения тех или иных субъектов правомочиями в

столь специфическом виде государственной деятельности, каким является

оперативно-розыскная работа. Исключительность проявляется в том, что только

сам законодатель компетентен наделять те или иные органы (государственные

органы и органы дознания) полномочиями на проведение оперативно-розыскной

деятельности. Во-вторых, данное положение следует понимать как требование

законодателя рассматривать осуществление оперативно-розыскной деятельности

правомочных на то субъектов в системе, вне отрыва деятельности одних

государственных органов от аналогичной деятельности других элементов

государственного механизма. Наконец, в-третьих, любые изменения в

количественном составе оперативно-розыскных органов считаются законными

исключительно после принятия соответствующего федерального закона, а не

принятия иного нормативного правового акта (допустим, указа Президента

России или закона субъекта Российской Федерации).

Федеральный закон — это нормативный правовой акт высшей юридической

силы, регулирующий общественные отношения в определенной области[30].

Только путем принятия такого акта возможно изменить содержание перечня

оперативно-розыскных органов. Вместе с тем законодатель не счел

целесообразным в тексте комментируемой статьи указать на то обстоятельство,

что перечень оперативно-розыскных органов может быть изменен или дополнен

лишь тем федеральным законом, предписания которого подлежат включению в

комментируемый Федеральный закон. Поэтому будет небезосновательным

допустить, что в перспективе в ином федеральном законе данный перечень

может быть каким-либо образом изменен (например, в будущем не исключено

создание новой государственной структуры — военной полиции, наделенной

полномочиями оперативно-розыскного органа).

10. Руководители оперативно-розыскных органов определяют перечень

оперативных подразделений, правомочных осуществлять оперативно-розыскную

деятельность, их полномочия, структуру и организацию работы. Данное

предписание законодателя позволяет российским правоохранительным органам и

спецслужбам своевременно реагировать на изменения в оперативной обстановке.

Наделение руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, полномочиями по определению конкретных подразделений, которые

должны осуществлять оперативно-розыскную работу, способствует ее

эффективности и наступательности в деле борьбы с преступностью.

11. Конкретизация принципа законности в оперативно-розыскной

деятельности и системного видения законодателем порядка ее осуществления

различными государственными органами закреплена в ч. 4 комментируемой

статьи. Согласно последней, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность органы решают определенные настоящим Федеральным законом

задачи исключительно в пределах своих полномочий, установленных

соответствующими законодательными актами Российской Федерации. Несмотря на

наличие единых целей и задач общей оперативно-розыскной деятельности,

осуществляющие ее оперативные подразделения государственных органов решают

такие задачи самостоятельно, в рамках отведенных им законодателем

полномочий (см. о полномочиях п. 11 комментария к ст. 1). Это

предопределяется различным функциональным предназначением конкретных

органов как относительно самостоятельных элементов единого государственного

механизма. Формы, методы и тактика взаимодействия определяются

непосредственно в правоохранительных органах и спецслужбах исходя из целей

и задач, поставленных перед ними законодателем.

Относительно полномочий оперативно-розыскных органов отметим

-следующее. Во-первых, они определяется исключительно в соответствующих

законодательных актах Российской Федерации (см. пп. 2 и 3 настоящего

комментария и комментарий к ст. 4). Во-вторых, данную нормативную

формулировку не следует толковать расширительно, т.е. на практике

оперативники должны руководствоваться прежде всего предписаниями,

изложенными в ст.ст. 14 и 15 Федерального закона. И только в случае

отсутствия в этих статьях конкретного правила, определяющего права или

обязанности органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность,

допускается действовать по правилам, изложенным в федеральных законах,

регламентирующих деятельность правоохранительных органов и спецслужб

России.

С т а т ь я 14. Обязанности органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность

При решении, определенных настоящим Федеральным законом задач

оперативно-розыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять,

обязаны:

1. Принимать в пределах своих полномочий все необходимые меры по защите

конституционных прав и свобод человека и гражданина, собственности, а также

по обеспечению безопасности общества а государства.

2. Исполнять в пределах своих полномочии поручения в письменной форме

органа дознании, следователя, указания прокурора и решения суда о

проведении оперативно-розыскных мероприятий по уголовным делам, принятым

ими к производству.

3. Выполнять на основе и в порядке, предусмотренном международными

договорами Российской Федерации, запросы соответствующих международных

правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных

служб иностранных государств.

4. Информировать другие органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность на территории Российской Федерации, о ставших им известными

фактах противоправной деятельности, относящихся к компетенции этих органов,

и оказывать этим органам необходимую помощь.

5. Соблюдать правила конспирации при осуществлении оперативно-розыскной

деятельности.

6. Содействовать обеспечению в порядке, установленном законодательством

Российской Федерации, безопасности и сохранности имущества своих

сотрудников, лиц, оказывающих содействие органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность, участников уголовного судопроизводства, а также

членов семей и близких указанных лиц от преступных посягательств.

1. Статья заменила собой ст. 12 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят

в следующем*

уточнен круг обязанностей органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, по исполнению поручений следователя и других должностных лиц;

значительно сужен круг обязанностей таких органов по защите и

обеспечению прав и свобод личности. Если ранее на них возлагалась

обязанность защищать все законные права и свободы человека (см. п. 1 ч. 1

ст. 12 прежнего Оперативно-розыскного закона), то согласно предписаниям п.

1 комментируемой статьи такая обязанность ограничена необходимостью защиты

исключительно «конституционных прав и свобод человека и гражданина». Эта

новелла вступает в серьезное противоречие с требованиями ст. 1 о проведении

оперативно-розыскной деятельности «в целях защиты жизни, здоровья, прав и

свобод человека и гражданина» (всех, а не только конституционных).

Проведена существенная работа по технико-юридическому улучшению

редакции статьи.

2. Цель статьи — сконцентрировать законные предписания об обязанностях

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и

систематизировать их для лучшего восприятия правоприменителями.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, по замыслу

законодателя, должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность.

Однако в их системе наличествуют пробелы (см., например, п. 1 комментария).

Кроме того, нельзя не отметить следующее. Анализ текста Федерального

закона свидетельствует, что в нем отсутствует системное изложение правил,

регламентирующих как обязанности, так и права оперативных сотрудников и

других лиц, причастных к проведению оперативно-розыскной деятельности.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного

уяснения ее содержания и действенного практического применения требуется

руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативных

правовых актов (включая секретные ведомственные), а также международных

договоров Российской Федерации (см. пп. 7, 8 и 10 комментария к настоящей

статье).

5. Конституция, определяя человека, его права и свободы высшей

ценностью, подчеркивает, что признание, соблюдение и защита прав и свобод

человека и гражданина — обязанность государства и всех его органов. Исходя

из этого конституционного положения одной из первых обязанностей органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, выступает обязанность

принимать в пределах полномочий все необходимые меры по защите

конституционных прав и свобод человека и гражданина, собственности, а также

по обеспечению безопасности общества и государства.

Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции, права и свободы человека и гражданина

могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это

необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности,

здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны

и безопасности государства. Кроме того, Конституцией запрещается создание и

функционирование общественных объединений и организаций, деятельность

которых направлена на насильственное изменение основ конституционного

строя, нарушение целостности Российской Федерации, подрыв безопасности

государства. Поэтому законодатель возложил на государственные органы,

осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, обязанность принимать в

соответствии со своей компетенцией все необходимые меры для защиты

охраняемых законом прав и свобод личности, собственности, безопасности

общества и государства.

Пределы полномочий соответствующих государственных органов закреплены в

законах, определяющих их предназначение (см. комментарий ст.ст 4 и 13).

6. Государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, должны выполнять в пределах своих полномочий поручения органа

дознания, следователя, указание прокурора и решения суда о производстве

оперативно-розыскных мероприятий по уголовным делам, принятым ими к своему

производству. Такие поручения, указания и решения суда должны быть изданы в

письменной форме и содержать ссылку на конкретное уголовное дело,

находящееся в производстве у органа дознания, следователя, прокурора или

суда.

Вид оперативно-розыскных мероприятий и тактику их проведения определяет

орган, их осуществляющий. Он же несет ответственность за законность и

обоснованность проведения соответствующих оперативно-розыскных мероприятий.

Поручения, указания и решения органов дознания, следователя, прокурора

или суда, должны направляться органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, с учетом полномочий последних. Так, оперативные подразделения

ГТК России осуществляют выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие,

в частности, контрабанды (см. ст. 188 УК РФ). Соответствующие подразделения

органов ФСБ России на основании Федерального закона об органах федеральной

службы безопасности также ведут работу по выявлению и пресечению

контрабанды (в части незаконного перемещения через таможенную границу

России сырьевых ресурсов, материалов, технологий, оружия, боеприпасов,

наркотических средств, взрывчатых, отравляющих и радиоактивных веществ, а

также предметов, являющихся национальным достоянием Российской Федерации).

Исходя из такого разделения компетенции правоохранительных органов в борьбе

с контрабандой и должны направляться поручения о производстве оперативно-

розыскных мероприятий при расследовании контрабанды. Причем подразделениями

дознания таможенных органов, а также следователями органов внутренних дел и

органов федеральной службы безопасности указания об осуществлении

оперативно-розыскных мероприятий направляются в оперативные подразделения

этих ведомств.

7. В соответствии со ст. 7 запросы международных правоохранительных

организаций, правоохранительных органов и спецслужб иностранных государств

являются основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий. В

связи с этим выполнение таких запросов является одной из обязанностей

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Российская Федерация заключила ряд международных многосторонних и

двусторонних соглашений о борьбе с преступностью. Порядок, основания и

другие вопросы направления и исполнения таких поручений определяются этими

договорами и конкретизируются в ведомственных нормативных актах (см.

комментарий к ст. 4).

Сотрудничество осуществляется путем исполнения запросов о проведении

оперативно-розыскных мероприятий. Как правило, такие запросы направляются в

письменном виде. В некоторых межгосударственных соглашениях определено, что

в безотлагательных случаях запросы могут передаваться устно, однако

впоследствии они должны быть подтверждены письменно. При возникновении

сомнения в подлинности или содержании запроса об оказании содействия может

быть запрошено его подтверждение.

Обычно соответствующим международным договором предусматривается, что

запрос об оказании содействия должен содержать ряд данных:

наименование органа, запрашивающего содействие, и органа, к которому

обращен запрос; изложение существа дела; указание цели и обоснование

запроса; содержание запрашиваемого содействия; имена и фамилии, клички,

гражданство лиц, имеющих отношение к делу, даты и места их рождения,

занятие, места жительства и пребывания; названия и места нахождения фирм и

организаций, имеющих отношение к делу; описание деяния или события, а по

уголовным делам — квалификация деяния в соответствии с законодательством

запрашиваемого государства и текст применяемого закона; перечень вопросов,

на которые необходимо получить ответ; описание особого порядка, которому

необходимо следовать при исполнении запроса, и обоснование этой

необходимости; любую другую информацию, которая может быть полезна для

облегчения исполнения запроса.

Кроме того, договорами, как правило, предусматриваются случаи, когда в

оказании содействия может быть отказано полностью или частично. В ячестве

таких оснований чаще всего называется: возможность нанесения ущерба

интересам государства; противоречие законодательству государства или его

международным обязательствам, а также если деяние, в язи с которым поступил

запрос, не является преступлением по законодательству запрашиваемого

государства.

В международных договорах обычно предусматривается порядок действий при

невозможности исполнения запроса. Как правило, в таких случаях об отказе в

исполнении запроса письменно уведомляется его инициатор. Если исполнение

запроса не входит в полномочия органа, получившего его, то запрос

передается соответствующему компетентному органу и об этом уведомляется

орган, направивший запрос. При наличии обстоятельств, препятствующих или

существенно задерживающих исполнение запроса, об этом уведомляется

запрашивающий орган. При необходимости орган, исполняющий обращение об

оказании помощи, вправе запросить дополнительные сведения, необходимые, по

ее мнению, для исполнения запроса.

В международном сотрудничестве Россия исходит из принципа, в

соответствии с которым при исполнении запроса применяется законодательство

государства запрашиваемой Стороны, однако по просьбе запрашивающей Стороны

может быть применено законодательство ее государства, если это не

противоречит законодательству или международным обязательствам государства

запрашиваемой Стороны.

Передача результатов оперативно-розыскной деятельности

правоохранительным органам другого государства должна осуществляться таким

образом и в таком объеме, чтобы исключить разглашение сведений,

составляющих государственную тайну.

Если орган, исполняющий запрос, считает, что его исполнение может

помешать уголовному преследованию или иному производству, осуществляемому в

России, он может отложить исполнение запроса или связать его исполнение с

соблюдением соответствующих условий. Если помощь принимается на таких

условиях, то взаимодействующие правоохранительные органы должны соблюдать

их.

При наличии просьбы иностранного партнера российский правоохранительный

орган, исполняющий международный запрос, принимает все необходимые меры для

обеспечения конфиденциальности запроса и его содержания. В случае

невозможности соблюдения этого условия исполнения об этом информируется

инициатор запроса и дальнейшее выполнение осуществляется только после

консультации с ним.

При наличии просьбы соответствующие российские правоохранительные

органы информируют его о ходе исполнения и в максимально короткие сроки о

результатах исполнения запроса.

Как правило, в рамках сотрудничества с органами государств СНГ русский

язык используется в качестве рабочего языка общения.

Информация, получаемая в результате проведения оперативно-розыскных

мероприятий, осуществляемых в рамках межправительственных или

межведомственных соглашений, может использоваться правоохранительными

органами запрашивающего государства, как правило, лишь в оперативно-

розыскных целях или служить основанием для формирования запроса о

проведении следственных действий в рамках договоров о правовой помощи и

правовых отношениях[31].

Кроме того, Россия является членом Интерпола. Обмен информацией

российских правоохранительных органов с аналогичными органами других

государств, являющихся членами Интерпола, осуществляется через Национальное

бюро Интерпола (НЦБ) в Российской Федерации, которое является структурным

подразделением МВД России.

На основании и в порядке, предусмотренных законодательством Российской

Федерации, и принципа взаимности сотрудники правоохранительных органов

других государств могут прибыть на территорию России для координации

действий при проведении запрашиваемых оперативно-розыскных мероприятий.

Однако их участие в таких мероприятиях исключается. На территории России

оперативно-розыскную деятельность могут осуществлять только специально

уполномоченные на это федеральным законом российские государственные органы

(см. комментарий к ст. 1!).

8. В процессе оперативно-розыскной деятельности в поле зрения органов,

ее осуществляющих, попадают сведения о преступлениях, выявление,

предупреждение и раскрытие которых входит в компетенцию других органов

России, обладающих необходимыми силами, техническими средствами и иными

возможностями для наиболее оптимального решения этой задачи. В связи с этим

в п. 4 комментируемой статьи установлена обязанность информировать другие

правоохранительные органы об относящихся к их компетенции фактах

противоправной деятельности и оказывать этим органам необходимую помощь.

Круг вопросов, по которому осуществляется взаимное информирование, его

порядок, а также основания и процедура привлечения возможностей других

органов для решения задач оперативно-розыскной деятельности и совместного

проведения мероприятий определяются межведомственными нормативными актами

правоохранительных органов и строятся на основе-Взаимности по принципу

«каждый с каждым».

Обмен информацией необходим и в связи тем, что в соответствии с ч. 4

ст. 6 осуществление оперативно-розыскных мероприятий (связанных с контролем

почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений и т.п.) проводится с

использованием оперативно-технических сил и средств только органов ФСБ

России и органов МВД РФ. Порядок и объемы предоставления необходимой для

проведения таких мероприятий информации, а также обмен полученными

результатами определяются межведомственными нормативными актами или

соглашениями между соответствующими органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, и органами ФСБ России и внутренних дел.

Обмен информацией также может осуществляться непосредственно между

различного рода подразделениями одного государственного органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Такая необходимость

возникает в тех случаях, когда в процессе проведения оперативно-розыскной

деятельности имеет место получение информации, которая требует действий,

выходящих за пределы компетенции соответствующего подразделения.

Обмен информацией может быть организован на постоянной основе или

носить разовый характер.

9. Обязанность соблюдения правил конспирации при осуществлении

оперативно-розыскных мероприятий обусловлена необходимостью сохранить в

тайне, прежде всего от лиц, подозреваемых в причастности к подготовке или

совершении преступлений, сам факт проведения оперативно-розыскных

мероприятий.

Ведомственными нормативными актами применительно к различным видам

мероприятий закреплены соответствующие правила конспирации, соблюдение

которых является должностной обязанностью сотрудников правоохранительных

органов. Правила конспирации включают в себя выработанные в процессе

деятельности правоохранительных органов и спецслужб государства приемы и

навыки по скрытному проведению оперативно-розыскных мероприятий,

направленных на добывание и использование сведений, необходимых для решения

задач по обеспечению безопасности личности, общества и государства, а также

ряд действий, с этим связанных. Правила конспирации могут включать также

рекомендации по порядку работы с документами, отражающими проведение и

результаты оперативных мероприятий, изменению внешнего облика лица,

морфологических, динамических признаков и признаков одежды (маскировка),

осуществляемых сотрудниками оперативно-розыскных подразделений, условиям

использования документов зашифровки и т. п.

В систему правил конспирации включаются также разработанные на основе

анализа практики оперативных подразделений положения и рекомендации по

эффективному контролю информации, касающейся противоправной деятельности, и

способов ее получения в процессе проведения, оперативно-розыскных

мероприятий.

10. Одной из обязанностей органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, выступает содействие в обеспечении личной безопасности

сотрудников, членов их семей и близких, защиты имущества указанных лиц в

связи с выполнением сотрудниками своих служебных обязанностей в борьбе с

преступностью, а равно иных лиц, перечисленных в п. 6 комментируемой

статьи. Это корреспондирует предписаниям Федерального закона о

государственной защите. В соответствии с этим Законом в каждом из органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, создаются

спецподразделения по обеспечению собственной безопасности, на которые

возлагается непосредственная обязанность обеспечивать безопасность

сотрудников.

Комментируемое положение возлагает на руководителей органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и их структурных звеньев

обязанность содействовать этим специализированным подразделениям (см.

комментарий к ст. 22).

Основанием для оказания содействия может быть обращение

специализированного подразделения или указание руководства. Объем мер,

необходимых для обеспечения безопасности, определяется в каждом конкретном

случае с учетом складывающейся обстановки.

Содействие органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в

обеспечении безопасности сотрудника или его близких может выразиться в

осуществлении (совместно со спецподразделением или самостоятельно)

предусмотренных законом мер безопасности[32].

Поводом для применения мер безопасности в отношении сотрудника, его

близких или иных лиц являются, как правило, их заявления (рапорт) или

непосредственное получение оперативной и иной информации о наличии угрозы

безопасности указанного лица.

В случае принятия решения о применении мер безопасности органом,

обеспечивающим безопасность, выносится мотивированное постановление с

указанием конкретных мер безопасности, сроков их осуществления, а в

необходимых случаях и других органов, привлекаемых для содействия

обеспечения безопасности. Порядок проведения мер защиты, осуществления

оперативно-розыскных мероприятий, порядок взаимодействия с другими

подразделения определяется ведомственными нормативными актами.

Статья 15. Права органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность

(1) При решении задач оперативно-розыскной деятельности органы,

уполномоченные ее осуществлять, имеют право:

1. Проводить гласно и негласно оперативно-розыскные мероприятия,

перечисленные в статье 6 настоящего Федерального закона, производить при их

проведении изъятие предметов, материалов и сообщений, а также прерывать

предоставление услуг связи в случае возникновения непосредственной угрозы

жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной,

экономической ила экологической безопасности Российской Федерации.

2. Устанавливать на безвозмездной либо возмездной основе отношения

сотрудничества с лицами, изъявившими согласие оказывать содействие на

конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность.

3. Использовать в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий по

договору или устному соглашению служебные помещения, имущество предприятий,

учреждений, организаций, воинских частей, а также жилые и нежилые

помещения, транспортные средства и иное имущество частных лиц.

4. Использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие личность

должностных лиц, ведомственную принадлежность предприятий, учреждений,

организаций, подразделений, помещений и транспортных средств органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также личность граждан,

оказывающих им содействие на конфиденциальной основе.

5. Создавать в установленном законодательством Российской Федерации

порядке предприятия, учреждения, организации и подразделения, необходимые

для решения задач, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

(2) Законные требования должностных лиц органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физическими и

юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены.

(3) Неисполнение законных требований должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, либо воспрепятствование

ее законному осуществлению влекут ответственность, предусмотренную

законодательством Российской Федерации.

1. Статья заменила аналогичную ст. 13 ранее действовавшего Оперативно-

розыскного закона. Основные изменения и дополнения состоят в следующем:

сформулировано право на создание органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, соответствующих предприятий (см. п. 5 ч.1);

проведен ряд редакционных уточнений.

Наряду с этим в текст статьи внесены изменения, трактуемые

неоднозначно, более того, признаваемые отдельными учеными как отрицательно

повлиявшие на ход и развитие необходимых в правовом государстве

преобразований в области правового регулирования оперативно-розыскной

деятельности. Так, при проведении оперативно-розыскных мероприятий теперь

разрешено изымать предметы, материалы и сообщения (см. п. 1 ч. 1).

2. Цель статьи — сконцентрировать нормативные предписания о правах

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и

систематизировать их для более эффективного восприятия правоприменителями.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, по замыслу

законодателя должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность. В

данной связи отметим следующее. Решение законодателя, с одной стороны,

направленное на сокращение обязанностей органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность (см. п. 1 комментария к ст. 14), а с другой — на

расширение прав этих органов (см., например, пп. 1 и 5 ч. 1 ст. 15),

внесло, как нам представляется, диспропорцию в установленную законом

компетенцию субъектов оперативно-розыскной деятельности.

4. Предписания статьи в основном бланкетные (отсылочные). Для их

правильного уяснения и применения требуется руководствоваться нормами

многочисленных законодательных и иных нормативных правовых актов (см. пп.

5—10 и 12 комментария к настоящей статье).

5. В соответствии с принципами правого государства государственные

органы вправе осуществлять только те действия, в отношении которых в

законодательстве имеется прямое указание о возможности их проведения

конкретным органом (причем с соблюдением закрепленных в законодательстве

процедур). Именно это положение нашло свое отражение в комментируемой

статье. В ней дан закрытый (исключительный) перечень полномочий

соответствующих государственных органов в сфере оперативно-розыскной

деятельности. Однако полномочия этих органов в сфере административной и

уголовно-процессуальной деятельности определяются не этим Законом (см.,

например: Закон о милиции. Закон о федеральных органах налоговой полиции.

Кодекс РСФСР об административных правонарушениях, УПК РСФСР и др.).

6. Органы, уполномоченные осуществлять оперативно-розыскную

деятельность, имеют право проводить ее гласно и негласно (см. также

комментарий к ст. 1). Под гласными оперативно-розыскными мероприятиями

следует понимать такие, которые оперативные работники проводят без сокрытия

от посторонних лиц своей личности, ведомственной принадлежности, целей и

характера проводимых действий для решения оперативных задач.

Под негласными оперативно-розыскными мероприятиями следует понимать

такие, которые оперативные работники проводят с сокрытием от посторонних

лиц своей ведомственной принадлежности, целей и характера проводимых

действий для решения оперативных задач. Сокрытие обеспечивается системой

оперативных, режимных, административно-правовых, воспитательных и других

мер по сохранению в тайне всех проводимых оперативно-розыскных мероприятий.

В ходе осуществления оперативно-розыскных мероприятий, перечисленных в

ст. 6, разрешается проводить изъятие предметов, материалов и сообщений, а

также прерывать предоставление услуг связи (в установленных в Федеральном

законе случаях). Предусмотренный в комментируемой статье правовой режим

изъятия иной, чем тот, который закреплен в ст. 244 Кодекса РСФСР об

административных правонарушениях, ст. 336 Таможенного кодекса и в других

нормативных актах, регулирующих административные отношения. Материалы,

предметы и сообщения в процессе оперативно-розыскной деятельности могут

изыматься только в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и

здоровью людей, а также угрозы государственной, военной, экономической или

экологической безопасности России. При этом необходимо учитывать, что в

соответствии со ст. 35 Конституции никто не может быть лишен своего

имущества иначе как по решению суда.

В случае изъятия предметов или материалов в процессе оперативно-

розыскного мероприятия об этом в обязательном порядке делается указание в

справке или рапорте о проведении этого мероприятия. Изымаемые материалы и

предметы детально описываются. В справке или рапорте, составляемом по

итогам осуществления мероприятия, указываются условия их изъятия, упаковки

и хранения.

Изъятие может быть сопряжено с ограничением конституционных прав

граждан на тайну переписки, телефонных переговоров и на неприкосновенность

жилища. В таком случае необходимо соблюдать условия осуществления этих

мероприятий (вынесение постановления, получение разрешение у судьи т.п.).

7. Конфиденциальное сотрудничество — это отношения между

уполномоченными на то Федеральным законом государственными органами,

которые представляют их должностные лица, и гражданами, изъявившими

согласие оказывать содействие на негласной основе и на определенных

условиях. Эти условия могут быть оговорены в контракте. Форма контракта и

другие атрибуты устанавливаются ведомственными нормативными актами (см.

комментарий к ст. 17).

Конфиденциальное сотрудничество используется исключительно в целях

решения определенных законодательством задач и исполнения обязанностей,

возложенных на органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность.

Отношения конфиденциального сотрудничества с гражданами устанавливаются

только уполномоченными на то должностными лицами. Сотрудники, наделенные

правом установления конфиденциального сотрудничества с гражданами и ведения

работы с ними, отвечают за законное и целенаправленное использование

конфиденциальной помощи граждан в интересах решения задач по обеспечению

безопасности личности, общества и государства.

Оперативный сотрудник в случае несогласия с указаниями

непосредственного начальника, касающимися работы с гражданами,

привлеченными на конфиденциальной основе к сотрудничеству с

правоохранительными органами, вправе обжаловать действия и решения

руководителя в установленном порядке.

При нарушении лицом взятых на себя обязательств, в том числе по

контракту, сотрудник органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, имеет право вносить предложения об изменениях оговоренных

ранее условий сотрудничества или о его прекращении.

Непосредственные руководители оперативных сотрудников, работающих с

гражданами, привлеченными к негласному сотрудничеству, обязаны и вправе

контролировать деятельность своих подчиненных и оказывать им помощь.

8. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, вправе

использовать в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий служебные

помещения, имущество предприятий, учреждений, организаций, воинских частей,

а также жилые и нежилые помещения, транспорт, иные средства и иное

имущество частных лиц (см. и. 3 ч. 1 ст. 15). Договором в соответствии с

гражданским законодательством признается двух или многостороннее

соглашение, направленное на установление, изменение или прекращение

гражданских прав и обязанностей. Он может быть заключен только на основе

согласия лица, являющегося собственником этого имущества или на законной

основе владеющего или распоряжающегося им. форма соглашения, исходя из

положений гражданского законодательства (см. ст. 158 и другие ГК РФ),

может быть устной или письменной (простой или нотариальной).

Устный договор считается совершенным и в том случае, когда из поведения

лица явствует его воля на соответствующие установление, изменение

или прекращение гражданских прав и обязанностей. Молчание признается

выражением воли вступить в договор в случаях, предусмотренных законом или

соглашением сторон.

Договор в письменной форме заключается путем составления документа,

выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, вступающими в

отношения, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Законодательством устанавливаются дополнительные требования, которым

должна соответствовать форма определенных договоров (совершение на бланке

определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваются

последствия несоблюдения этих требований. В простой письменной форме

заключаются договоры юридических лиц между собой и с гражданами, а также

граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз

установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях,

предусмотренных законом,— независимо от суммы сделки.

Договор аренды зданий, сооружений, транспортных средств определяется

положениями гл. 34 ГК РФ. Он заключается в письменной форме в двух случаях.

Во-первых, если он заключается на срок более года. Во-вторых, если хотя бы

одной из сторон договора является юридическое лицо (в частности, орган,

осуществляющий оперативно-розыскную деятельность).

Ст. 651 ГК РФ предусматривает, что договор аренды здания или сооружения

заключается в письменной форме путем составления одного документа,

подписанного сторонами. Несоблюдение этого требования влечет признание

соглашения недействительным. Договор аренды здания или сооружения,

заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и

считается заключенным с момента такой регистрации.

9. Реализация принципа конспирации проявляется, в частности, в том, что

компетентным органам предоставляется право использовать в целях конспирации

документы, зашифровывающие личность должностных лиц, ведомственную

принадлежность подразделений, организаций, помещений и транспортных средств

(см. п. 4ч. 1 ст. 15). Это полномочие базируется, в частности, на общем

положении гражданского права. В ст. 19 ГК РФ закреплено, что случаях и в

порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним

(вымышленное имя).

Главное назначение этих мероприятий заключается в сокрытии от

окружающих лиц действительной службы должностного лица (действительной

принадлежности подразделения, организации, помещения и транспортного

средства) в органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Зашифровка этих сил и средств включает в себя: выбор легенды прикрытия;

определение соответствующего поведения; обеспечение необходимыми

документами; проведение мероприятий по закреплению легенды. Документы,

зашифровывающие личность должностного лица и граждан, сотрудничающих с

органами на конфиденциальной основе, могут быть использованы лишь

непосредственно в оперативно-розыскной деятельности.

Зашифровка обеспечивается системой оперативных, режимных,

административно-правовых, воспитательных и других мер по сохранению в тайне

всех проводимых оперативно-розыскных мероприятий.

10. В целях реализации задач оперативно-розыскной деятельности органы,

ее осуществляющие, имеют право создавать в установленном законодательством

порядке предприятия, учреждения, организации и подразделения. Порядок

создания предприятий, организаций и учреждений определяется гражданским

законодательством. Создаваемая организация или предприятие, как и все

юридические лица, должны иметь в собственности, хозяйственном ведении или

оперативном управлении обособленное имущество и отвечать по своим

обязательствам этим имуществом. В соответствии с законом создаваемое

предприятие также подлежит государственной регистрации в органах юстиции в

порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные

государственной регистрации включаются в единый государственный реестр

юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Юридическое лицо

считается созданным с момента его государственной регистрации.

Нарушение установленного законом порядка образования предприятия или

организации, а также несоответствие их учредительных документов закону

влечет отказ в государственной регистрации. В тоже время отказ в

регистрации по мотивам нецелесообразности создания конкретного предприятия

или организации не допускается.

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного

договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях,

предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой

организацией, может действовать на основании общего положения об

организациях данного вида.

Учредительный договор заключается, а устав утверждается его

учредителями. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на

основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах должны определяться наименование

юридического лица, место его нахождения, порядок управления, предмет и цели

деятельности, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом.

Законодательство предусматривает возможность создания юридическими

лицами представительств и филиалов. Представительством является

обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его

нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет

их защиту. Филиалом признается обособленное подразделение юридического

лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его

функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются

имуществом предприятий, организаций, создавших их, и действуют на основании

утвержденных ими положений. Руководители представительств и филиалов

назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Создаваемые органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, юридические лица могут быть коммерческими организациями, т.е.

преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей

деятельности, и некоммерческими, т.е. не имеющими такой цели и не

распределяющими полученную прибыль между участниками.

Под предприятием как объектом гражданских прав понимается имущественный

комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности,

производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях

удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Необходимое

предприятию имущество передается ему государственными или муниципальными

органами, создавшими его.

Учреждением признается организация, созданная собственником для

осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций

некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении

денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность

по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

Термин «организация» сопоставим с термином «юридическое лицо» и по сути

является собирательным. В соответствии со ст. 48 ПС РФ юридическое лицо

(организация) имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном

управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим

имуществом, от своего имени приобретает и осуществляет имущественные и

личные неимущественные права, несет обязанности, выступает в суде в

качестве истца и ответчика.

После выполнения поставленных перед предприятием, организацией,

учреждением и подразделением задач они прекращают свою деятельность, если

нет необходимости в их дальнейшем использовании.

11. Законные требования должностных лиц органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физическими и

юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены. Законы,

определяющие деятельность соответствующих государственных органов, наделяют

их должностных лиц правом требовать от граждан и должностных лиц исполнения

определенных действий. Такие властные предписания должны быть законными,

т.е. отданы при наличии указанных в законе оснований, с соблюдением

необходимых процедур и направлены на решение задач оперативно-розыскной

деятельности.

12. Неисполнение законных требований должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, либо воспрепятствование

ее законному осуществлению влекут ответственность, предусмотренную

законодательством. В российском законодательстве ответственность за

невыполнение законных требований сотрудников соответствующих

государственных органов установлена вне зависимости от сферы их

деятельности. Поэтому невыполнение указаний при осуществлении оперативно-

розыскной деятельности в равной степени образует правонарушения,

ответственность за которые определена, в частности, ст.ст. 165 и 1655

Кодекса РСФСР об административных правонарушениях, ст. 330 УК РФ и др.

Статья 16. Социальная и правовая защита должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность

(1) На должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, распространяются гарантии социальной и правовой защиты

сотрудников тех органов, в штаты которых указанные лица входят.

(2) Никто не вправе вмешиваться в законные действия должностных лиц и

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, за исключением

лиц, прямо уполномоченных на то федеральным законом.

(3) Должностное лицо, уполномоченное на осуществление оперативно-

розыскной деятельности, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий

подчиняется только непосредственному и прямому начальнику. При

получении приказа или указания, противоречащего закону, указанное

должностное лицо обязано руководствоваться законом.

(4) При защите жизни и здоровья граждан, их конституционных прав и

законных интересов, а также для обеспечения безопасности общества и

государства от преступных посягательств допускается вынужденное причинение

вреда правоохраняемым интересам должностным лицом органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, либо лицом, оказывающим ему содействие,

совершаемое при правомерном выполнении указанным лицом своего служебного

или общественного долга.

(5) Время выполнения должностными лицами органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, специальных заданий в организованных

преступных группах, а также время их службы в должностях штатных негласных

сотрудников указанных органов подлежит зачету в выслугу лет для назначения

пенсии в льготном исчислении в порядке, определяемом Правительством

Российской Федерации.

(6) Органы государственной власти субъектов Российской Федерации и

органы местного самоуправления вправе устанавливать дополнительные виды

социальной защиты для должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность.

1. Статья заменила собой ст. 14 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят

в следующем:

отменено предписание, запрещавшее оценивать работу должностных лиц

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по

количественным результатам этой деятельности;

отменено предписание, позволявшее должностному лицу, уполномоченному на

осуществление оперативно-розыскной деятельности, при получении от своего

начальника приказа или указания, противоречащего закону, сообщать об этом в

вышестоящий орган или прокурору;

сформулировано новое предписание, которое при определенных

обстоятельствах допускает вынужденное причинение вреда правоохраняемым

интересам;

предусмотрен зачет в выслугу лет для назначения пенсии в льготном

исчислении времени выполнения должностными лицами органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, спецзаданий в организованных группах и

т.п.;

органам государственной власти субъектов Российской Федерации и органам

местного самоуправления предоставлено право устанавливать дополнительные

виды социальной защиты для должностных лиц органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность.

2. Цель статьи — определить систему социальной и правовой защиты

должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

3. Предписания статьи носят в основном бланкетный характер, поскольку

по вопросам социальной и правовой защиты должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, отсылает к другим

законам, а реализация предписаний, сформулированных в ч. 4 данной статьи,

предполагает применение соответствующих уголовно-правовых норм.

4. Гарантии правовой и социальной защиты должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, призваны обеспечивать

эффективное выполнение ими стоящих перед ними задач. Согласно ч. 1

комментируемой статьи, на этих должностных лиц распространяются гарантии

правовой и социальной защиты сотрудников тех правоохранительных органов и

специальных служб России, в штаты которых они входят.

В ст. 13 содержится перечень органов, которым предоставлено праве

осуществлять оперативно-розыскную деятельность на территории России. Из ее

содержания вытекает, что перечисленные в ней органы входят в штаты органов

внутренних дел, ФСБ России, ФСНП России, ГТК РФ и других органов

исполнительной власти. Следовательно, подробные правовые предписания,

касающиеся социальной и правовой защиты должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, содержатся в законах,

регламентирующих организацию и деятельность таких государственных органов.

В частности, в Законе о милиции (см. ст. ст. 23—34), Законе о

Государственной границе (см. ст. ст. 39— 42); Законе о государственной

охране (см. ст. 14) и др. (см. комментарий к ст. ст. 4 и 13).

Кроме того, согласно ч. 3 ст. 16 Федерального закона об органах

федеральной службы безопасности военнослужащие этих органов проходят

военную службу в соответствии с законодательством России о прохождении

военной службы с учетом установленных указанным Законом особенностей,

обусловленных спецификой выполняемых ими обязанностей. Следовательно, на

данную категорию военнослужащих распространяются все предписания Закона «О

статусе военнослужащих», касающиеся их социальной и правовой защиты, а

также членов их семей (см. ст.ст. 5—20 указанного Закона).

5. Должностные органы и лица, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, решают стоящие перед ними задачи самостоятельно и должны

руководствоваться Конституцией, комментируемым Федеральным законом, другими

законами Российской Федерации, а также ведомственными нормативными актами

(см. комментарий к ст. 4). Они самостоятельно принимают решения о

производстве дел оперативного учета, выдвигают и проверяют оперативные

версии, планируют оперативно-розыскные мероприятия, определяют основания,

организацию и тактику их проведения, принимают другие решения и несут за

это ответственность.

6. В целях усиления гарантии конституционных прав и свобод граждан

Федеральный закон установил, что проведение ряда наиболее важных оперативно-

розыскных мероприятий, в виде исключения, возможно не иначе как на

основании судебного решения. Так, проведение оперативно-розыскных

мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну

переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений,

передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также права на

неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при

наличии соответствующей информации (см. комментарий к ст. 8). Перечень

оперативно-розыскных мероприятий, которые требуют судебного решения,

является исчерпывающим и не может быть расширен ведомственными нормативными

актами.

7. Должностные лица и органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, при исполнении своих служебных обязанностей являются

представителями власти и находятся под защитой государства. Их деятельность

носит публичный характер, поскольку они защищают личность, общество и

государство от преступных посягательств. Выполнение таких функций является

важнейшей и ответственной задачей органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность.

При наличии предусмотренных законом оснований они обязаны активно и

целеустремленно вести дела оперативного учета, путем проведения оперативно-

розыскных мероприятий выявлять и раскрывать преступления, выявлять и

устанавливать лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших,

предупреждать и пресекать преступления. Публичный характер оперативно-

розыскной деятельности предполагает принятие по делам оперативного учета

обоснованных решений, подготовку необходимых условий и предпосылок для

своевременного и обоснованного возбуждения уголовного дела, способствование

следователю в быстром и полном раскрытии преступления. Наконец, с

публичностью связана настоятельная необходимость в надежном обеспечении в

ходе этой деятельности прав и свобод граждан. Перечисленные, а также другие

обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,

являются для них безусловными, они не могут отказаться от их выполнения под

любыми предлогами.

Никто не вправе оказывать на них воздействие или в какой-либо форме

вмешиваться в их законные действия, кроме лиц, специально уполномоченных на

то законом.

Никто не вправе препятствовать осуществлению оперативно-розыскной

деятельности, а также заставлять органы и должностные лица, осуществляющие

эту деятельность, выполнять обязанности, которые Федеральным законом на них

не возложены.

Законные решения и требования органов и должностных лиц, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения всеми

предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и

гражданами. Неисполнение таких решений и требований либо воспрепятствование

законному осуществлению оперативно-розыскной деятельности влекут

ответственность, предусмотренную законодательством России (см. комментарий

к ст. 15).

При даче поручений и указаний органам дознания (органам, осуществлявшим

оперативно-розыскную деятельность) о производстве розыскных действий

следователь должен ставить только задачу, а способы, организацию и тактику

ее решения определяют органы и должностные лица, осуществлявшие оперативно-

розыскную деятельность. Следователь вправе также установить сроки

выполнения его поручений и указаний, однако не вправе требовать от них

конкретных данных о характере применяемых оперативно-розыскных мер, их

организации и тактике проведения.

8. В части 3 комментируемой статьи определено, что должностное лицо,

уполномоченное на осуществление оперативно-розыскной деятельности, в ходе

проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняется только

непосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания,

противоречащего закону, указанное должностное лицо обязано

руководствоваться законом. В процессе оперативно-служебной деятельности

взаимоотношения между начальником и подчиненным строятся на основе таких

определенных в законе принципов, как взаимоуважение, доверие, разделение

компетенции, персональная ответственность за правомерность принимаемых

решений и совершаемых действий. Вместе с тем осуществление оперативно-

розыскной деятельности немыслимо без управления, которое осуществляется, в

частности, методом приказа.

Термин «приказ» употребляется как вид нормативного акта и как

разновидность отношений. Под приказом как разновидностью отношений

понимается основанное на законе или подзаконных актах требование о

выполнении каких-либо действий от лица, наделенного властными полномочиями,

к лицу, обязанному его исполнить. В процессе оперативно-розыскной

деятельностью наряду с приказами издаются «предписания», «распоряжения»,

«указания» и др. Отличие между ними заключается в различном характере

разрешаемых вопросов и правовом положении лиц, имеющих право на их

принятие. Их основная черта — обязательность их исполнения лицами, которым

они адресованы. Начальник, которому лицо, осуществляющее оперативно-

розыскную деятельность, подчиняется по службе хотя бы и временно, является

прямым начальником. Ближайший к подчиненному прямой начальник является

непосредственным начальником. При совместном выполнении оперативно-

служебной задачи группой оперативных работников, не подчиненных друг другу,

когда их служебные взаимоотношения не определены вышестоящим руководителем,

старший из них по должности, а при равных должностях — старший по званию

является начальником.

Представляется, что в тех случаях, когда в выполнении оперативно-

розыскного мероприятия участвуют представители различных ведомств,

уполномоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, старшим

должен быть сотрудник того ведомства, в прямую компетенцию которого входит

этот вопрос.

Законодательство не устанавливает абсолютно определенной формы

выражения служебного предписания. В практике организации управления

оперативно-розыскной деятельностью приказы отдаются в письменной или устной

форме, а также могут быть переданы по техническим средствам связи. При этом

необходимо соблюсти следующие условия: такое требование должно стать

своевременно известно подчиненному и восприниматься и начальником, и

подчиненным именно как приказ. Предписание, изданное в письменной форме,

вступает в силу с момента его подписания, если иное не указано в тексте; в

устной, как правило, после оглашения.

Российское законодательство и практика управленческой деятельности

исходят из признания презумпции законности всех приказов начальников и

обязательности их исполнения для подчиненных. Вместе с тем для различных

сфер деятельности устанавливаются разные пределы обязательности выполнения

подчиненными требований начальников. Пределы исполнения приказа в

оперативно-розыскной деятельности определены рамками его соответствия

закону. В ч. 3 комментируемой статьи определено, что при получении приказа

или указания, противоречащего закону, должностное лицо обязано

руководствоваться законом. Аналогичные положения содержатся в Законе о

милиции, а также в Положении о службе в органах внутренних дел Российской

Федерации и в Положении о прохождении службы в органах налоговой полиции

Российской Федерации (см. ч. 2 ст. 4). Естественно, во всех случаях, вне

зависимости от различий в статусе исполнителя, законный приказ подлежит

исполнению.

Этими же нормативными актами определен порядок реагирования на приказы,

противоречащие закону. Причем российское законодательство по этому вопросу

проявляет определенную непоследовательность. Субъект оперативно-розыскной

деятельности при получении приказа, противоречащего закону, обязан

руководствоваться законом. А для сотрудников милиции и налоговой полиции

закреплено дополнительное условие — ясность противоречия распоряжения

закону. Часто субъект оперативно-розыскной деятельности и сотрудник милиции

или налоговой полиции — одно и тоже лицо. В законе не должен по-разному

определяться порядок реагирования на одно и то же действие — получение

незаконного приказа. При сомнении в законности полученного для исполнения

распоряжения лицо, наделенное правом осуществлять оперативно-розыскную

деятельность, должно незамедлительно сообщать об этом в письменной форме

своему непосредственному руководителю и руководителю, давшему распоряжение.

В случае, если вышестоящий по должности начальник письменно подтверждает

данное распоряжение, оперативный сотрудник обязан его исполнить.

Ответственность за последствия исполнения незаконного распоряжения несет

подтвердивший это распоряжение руководитель.

Отмена или изменение решения, принятого сотрудником при осуществлении

служебных обязанностей, сами по себе не влекут его ответственности, если

они не явились результатом преднамеренного нарушения закона.

Оценка действий исполнителя, в результате чего причинен вред охраняемым

уголовным законом отношениям, осуществляется в пределах нормы уголовного

закона об исполнении приказа или распоряжения как обстоятельстве,

исключающем преступность деяния, закрепленной в ст. 42 УК РФ. Уголовно-

правовое значение представляют, во-первых, те ситуации, когда сотрудник

оперативных подразделений представляет общественную вредность приказа, но в

силу его должностного положения обязан беспрекословно выполнять все

указания начальника, в том числе и реально причиняющие ущерб конкретным

благам. Следовательно, исполнитель не может подлежать ответственности в

силу наличия в приказе некоторого психического принуждения, частично

лишающего его свободы воли. В таком случае подчиненный, выполняющий приказ,

является орудием реализации воли начальника; употребление начальником

власти по отношению к подчиненному лишает его добровольности действий.

Во-вторых, когда оперативный сотрудник не осознавал характер

совершаемых по приказу действий и размер причиняемого ущерба, но законом

или иным нормативным актом именно на него возложена обязанность оценивать

результат выполняемых действий и в данной обстановке он мог или должен был

предвидеть наступившие последствия. Тогда исполнитель подлежит

ответственности только в случае, если его психическое отношение к

последствиям адекватно тому, которое закреплено в соответствующем составе

преступления (желал или сознательно допускал их наступление либо

легкомысленно рассчитывал на их предотвращение или же не предвидел

наступление последствий, но при необходимой внимательности и

предусмотрительности должен был предвидеть).

В-третьих, когда исполнитель, обязанный беспрекословно исполнить

приказ, осознает, что в данных конкретных обстоятельствах служебно-

профессиональная деятельность является лишь маскировкой для совершения

преступления, а выполнение властных требований приведет к наступлению

общественно опасных последствий, исполняет предписанные действия. Значит

он, выступая фактически в качестве пособника или соисполнителя

преступления, должен нести ответственность на общих для уголовного закона

основаниях.

Под преступным понимается приказ или распоряжение, предписывающие

совершить действия, явно нарушающие уголовный закон и направленные на

причинение реального вреда интересам граждан, общества и государства. В

соответствии со ст. 42 УК РФ «Исполнение приказа или распоряжения» не

является преступлением причинение вреда лицом, действующим во исполнение

обязательного для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность

за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконный приказ или

распоряжение. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение

заведомо незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную

ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных

приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность.

Эта норма носит универсальный характер и охватывает случаи причинения

вреда при исполнении индивидуальных властных требований во всех отраслях

социальной деятельности, в том числе и в сфере оперативно-розыскной

деятельности.

Субъектом исполнения приказа может быть только подчиненное лицо.

Объективно общественно вредные действия совершаются им по обязательному для

него приказу. Вред может причиняться любым правоохраняемым интересам.

Исполнитель может понимать конкретную вредность совершаемых им действий, но

мотивация и причины, определяющие необходимость совершения этих действий,

их направленность и конечная общественная значимость им не осознаются.

Ответственность за наступившие последствия несет лицо, отдавшее приказ, так

как именно оно, располагая соответствующими данными, должно соотносить

принимаемое решение с предусмотренными законом полномочиями, а также

учитывать тот вред, который будет причинен действиями, исполненными по

приказу, с тем ущербом, который при этом удастся предотвратить. Нужно также

учитывать, что руководитель оперативного подразделения, особенно в сложной

обстановке, может находиться в ситуации крайней необходимости.

Федеральный закон возлагает обязанность оценивать законность получаемых

предписаний на исполнителей. В ч. 3 комментируемой статьи определено, что

лицо, осуществляющее оперативно-розыскные мероприятия, обязано исполнять

полученное распоряжение только в пределах закона. В таком случае

подчиненный, если он не осознавал, что исполнение приказа может привести к

наступлению общественно вредных последствий, но по обстоятельствам дела мог

и должен был это делать, подлежит уголовной ответственности только в том

случае, если за совершенные им по неосторожности действия установлена

уголовная ответственность.

9. В ч. 4 комментируемой статьи определено, что при определенных

обстоятельствах допускается вынужденное причинение вреда правоохраняемым

интересам должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, либо лицом, оказывающим ему содействие, совершаемое при

правомерном выполнении указанным лицом своего служебного или общественного

долга. Причинение вреда при выполнении должностных обязанностей и

общественного долга признается правомерным при наличии следующих условий:

общественной признанности и допустимости конкретных действий в рамках

социально необходимой и полезной деятельности;

наличии закона или иного нормативного акта, регламентирующего этот вид

профессиональной или иной общественно значимой деятельности и содержащего

указание на возможность совершения конкретных действий при определенных

обстоятельствах;

невозможности иными, без причинения ущерба правоохраняемым отношениям,

средствами выполнить служебные обязанности или общественный долг в

конкретной обстановке;

выполнении действий, составляющих должностную функцию или общественную

обязанность, в конкретной обстановке специально уполномоченным на то

законом или иным нормативным актом лицом;

соблюдении всех необходимых для конкретного случая правил, закрепленных

в нормативном акте, регулирующем данный вид служебных обязанностей,

деятельности или общественного долга;

причинении вреда значительно менее важным интересам, чем те, которые бы

пострадали при невыполнении профессиональной функции или иной другой

юридической обязанности.

Фактически в ч. 4 комментируемой статьи закреплено такое

обстоятельство, исключающее преступность деяния, как выполнение должностных

обязанностей или общественного долга.

Термин выполнение служебных обязанностей определяет основное

предназначение и характер профессиональной деятельности, для реализации

которой лицо наделено определенной компетенцией. Общественный долг связан,

как правило, лишь с выполнением определенных действий. В постановлении

Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 1992 г. «О

судебной практике по делам об умышленных убийствах» указывается, что

выполнение служебной деятельности нельзя сводить лишь к реализации

полномочий должностного лица. Это деятельность любого лица, входящая в круг

его служебных обязанностей, которые вытекают из трудового договора с

государственными, муниципальными и иными (негосударственными)

зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями,

деятельность которых не противоречит действующему законодательству. Здесь

оговаривалось, что выполнение общественного долга — это осуществление

гражданами как специально возложенных на них общественных обязанностей, так

и совершение других действий в интересах общества или отдельных лиц

(пресечение правонарушений, сообщение органам власти о подготавливаемом или

совершаемом преступлении и т. п.)

Наряду с этим следует иметь в виду, что в Особенной части УК РФ

содержится система норм, закрепляющих условия, при которых причинение вреда

в ходе выполнения должностных обязанностей и служебного долга признается

правомерным. В уголовном законе эти нормы объединены в институт деятельного

раскаяния. В ст. 75 УК РФ определены общие условия, при которых лицо, хотя

и совершившее деяние, имеющие все признаки преступления, может быть

освобождено от уголовной ответственности. В ней указано, что лицо, впервые

совершившее преступление небольшой тяжести, может быть освобождено от

уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно

явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило

причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате

преступления. В случае совершения преступления иной категории оно может

быть освобождено от уголовной ответственности только в случаях, специально

предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ. В числе

таких случаев следует назвать, в частности, положения примечания к ст. 126

УК РФ о том, что лицо, добровольно освободившее похищенного, освобождается

от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного

состава преступления. В примечании к ст. 204 УК РФ закреплено положение о

том, что лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные

вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений,

связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных

веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого

преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное

преступление.

Обязательным условием эффективного применения этих и других положений

законодательства, признающим причинение вреда правомерным, выступает

неукоснительное соблюдение всех условий правомерности, в числе которых

прежде следует назвать причинение вреда только как вынужденную, крайнюю

меры.

10. Самостоятельным видом правовой защиты должностных лиц органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, правомерно считать

предоставленное Федеральным законом этим органам право обеспечивать

собственную безопасность (см. комментарий к ст. 7). Такое право

конкретизируется в законах, регламентирующих деятельность соответствующих

органов исполнительной власти с учетом особенностей,, обусловленных

спецификой выполняемых ими обязанностей. Так, согласно Федеральному закону

об органах федеральной службы безопасности эти органы имеют право

осуществлять меры по обеспечению собственной безопасности, в том числе по

предотвращению проникновения спецслужб и организаций иностранных

государств, преступных групп и отдельных лиц с использованием технических

средств к защищаемым органами федеральной службы безопасности сведениям,

составляющим государственную тайну (см. п. «т» ст. 13). В органах

внутренних дед, ФСБ России, ФСНП России, таможенных органах и федеральных

органах государственной охраны в целях обеспечения безопасности защищаемых

лиц создаются в установленном порядке специальные подразделения. Эти

подразделения призваны не только обеспечивать законную и эффективную работу

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, но и защищать

жизнь, здоровье и имущество должностных лиц этих органов, а также их

близких в случаях, когда на них совершается посягательство, с цепью

воспрепятствовать законной деятельности соответствующих должностных лиц

либо принудить их к изменению ее характера либо из мести за эту

деятельность.

II. Время выполнения должностными лицами органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность, специальных заданий в организованных

преступных группах, а также время их службы в должностях штатных негласных

сотрудников указанных органов в соответствии 6 постановлением Совета

Министров Российской Федерации от 22 сентября 1993 г. № 941 (с последующими

изменениями) и ведомственными нормативными актами на основании

мотивированного постановления руководителя органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, подлежит зачету в выслугу лет для

назначения пенсии на льготных условиях — один месяц службы за два месяца.

Глава IY. Содействие граждан органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность

Глава IV предназначена систематизировать нормативные предписания,

регламентирующие деятельность той части субъектов оперативно-розыскной

деятельности, которые «содействуют» ее осуществлению (см. комментарий к гл.

III).

Сравнительный анализ ее структуры со структурой аналогичного раздела

действовавшего ранее оперативно-розыскного закона (см. разд. IV) приводит к

выводу, что она не претерпела каких-либо изменений. Вместе с тем такие

изменения целесообразны. Как представляется, они внесли бы большую ясность

в изложение нормативно-правового материала. Продуктивной видится

конструирование структуры данной главы, в которой содержались бы правила

деятельности двух групп субъектов оперативно-розыскной деятельности: о

лицах, привлекаемых к участию в этой деятельности на конфиденциальной и

гласной основах (включая предписания об основаниях, условиях и порядке

привлечения лиц к участию в оперативно-розыскной деятельности, их

обязанностях и правах), и о лицах, содействующих осуществлению оперативно-

розыскной деятельности (речь идет о регламентации правил помощи,

оказываемой заявителем, специалистом, экспертом и переводчиком).

С т а т ь я 17. Содействие граждан органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность

(1) Отдельные лица могут с их согласия привлекаться к подготовке или

проведению оперативно-розыскных мероприятий с сохранением по их желанию

конфиденциальности содействия органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, в том числе по контракту. Эти лица обязаны сохранять в тайне

сведения, ставшие им известными в ходе подготовки или проведения оперативно-

розыскных мероприятий, и не вправе предоставлять заведомо ложную информацию

указанным органам.

(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, могут

заключать контракты с совершеннолетними дееспособными лицами независимо от

их гражданства, национальности, пола, имущественного, должностного и

социального положения, образования, принадлежности к общественным

объединениям, отношения к религии и политических убеждении.

(3) Органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,

запрещается использовать конфиденциальное содействие по контракту

депутатов, судей, прокуроров, адвокатов, священнослужителей и полномочных

представителей официально зарегистрированных религиозных объединений.

1. Статья заменила собой ст. 15 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. В ней сохранены прежние структура и

содержание. Предписаниями данной статьи признается общественная значимость

и государственная необходимость привлечения граждан к сотрудничеству на

гласной и конспиративной основе для решения задач оперативно-розыскной

деятельности.

2. Цель статьи — системное изложение требований и предписаний,

устанавливающих общий порядок привлечения граждан к содействию в

осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

3. Отдельные положения статьи носят отсылочный характер. Для правильной

их реализации правоприменители должны знать требования конкретных

нормативных правовых актов (включая закрытые подзаконные).

4. В комментируемой статье закреплены общие положения о содействии

граждан органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Фиксация

на уровне закона этих положений — важный шаг в нормотворческой деятельности

по сравнению с практикой прошлого, когда привлечение граждан к

конфиденциальному сотрудничеству осуществлялось на основе закрытых

нормативных актов органов исполнительной власти.

Комментируемая статья закрепляет за гражданами возможность реализации

их конституционных прав на защиту от преступных посягательств путем

оказания содействия органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность.

При решении задач оперативно-розыскной деятельности субъекты, ее

осуществляющие, могут привлекать к сотрудничеству отдельных лиц (с

добровольного согласия последних). Конфиденциальное сотрудничество граждан

с органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, должно носить

исключительно добровольный, осознанный характер и выражаться в

утвердительной форме согласия. Реализация права граждан на такое содействие

возможна только при условии обоюдного согласия. Фор-' ма выражения согласия

на оказание содействия в подготовке или проведении оперативно-розыскных

мероприятий может носить устный, письменный или иной характер. Мотивация

сотрудничества лиц с органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, как правило, имеет различную основу (исполнение гражданского

долга, материальную заинтересованность и т.д.). При этом конфиденциальное

содействие граждан носит индивидуальный характер и осуществляется на

разовой или долговременной основе в зависимости от сроков решения

конкретных задач оперативно-розыскной деятельности (см. комментарий к ст.

2).

Кроме того, в ходе привлечения граждан к конфиденциальному

сотрудничеству со стороны органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, не допускается применение в отношении лиц методов

запугивания, физического устрашения или насилия.

5. Законодатель выделяет два вида содействия граждан органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Первый из них

предусматривает привлечение граждан для подготовки оперативно-розыскных

мероприятий. Второй —для непосредственного участия в их проведении.

В ходе реализации первого вида содействия граждан органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, к сотрудничеству

привлекаются лица, располагающие необходимыми возможностями для участия в

подготовке оперативно-розыскных мероприятий. Как правило, уровень таких

возможностей в значительной степени зависит от ряда факторов (занимаемого

должностного положения, профессиональных знаний и т.п.) и определяется

оперативным работником, осуществляющим подготовку оперативно-розыскных

мероприятий на конкретном направлении деятельности или линии работы. В этой

связи это не означает обязательной реализации гражданами своего права на

сотрудничество, так как привлечение к сотрудничеству является прерогативой

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, привлекают к

сотрудничеству должностных лиц, специалистов, обладающих различными

отраслями знаний, а также другие категории граждан, располагающих

необходимыми возможностями для участия в подготовке оперативно-розыскных

мероприятий. На практике такой вид конфиденциального сотрудничества

наиболее часто используется оперативным составом при организации оперативно-

розыскных мероприятий, требующих предварительной подготовки для создания

дополнительных и благоприятных условий, способствующих успешному решению

задач оперативно-розыскной деятельности. Например, такой вид содействия

граждан реализуется при подготовке наиболее оперативно значимых и

трудоемких по организации розыскных мероприятий. В частности, создание

конспиративных мест работы с конфидентами, проведение оперативно-розыскных

мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан, и т.д. Как

правило, привлечение такой категории граждан сводится к участию в

организационном обеспечении оперативно-розыскных мероприятий. В то же время

это не исключает возможности участия указанной категории граждан в

проведении других оперативно-розыскных мероприятий. В отдельных случаях

органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, по своей

инициативе могут создавать постоянные или временные легендированные

возможности для граждан, оказывающих содействие при подготовке оперативно-

розыскных мероприятий.

Второй вид содействия граждан органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность, предусматривает непосредственное их участие в

проведении оперативно-розыскных мероприятий, направленных на решение

конкретных задач оперативно-розыскной деятельности. В большей степени это

относится к оперативному внедрению конфидентов в криминальную среду (см. об

оперативном внедрении комментарий к ст. 6). При этом органы, осуществляющие

оперативно-розыскную деятельность, решают определенные Федеральным законом

задачи исключительно в пределах своих полномочий, установленных

соответствующими законодательными актами Российской Федерации (см.

комментарий к ст. 4).

По желанию граждан их участие в подготовке или проведении оперативно-

розыскных мероприятий может носить как гласный, так и негласный характер.

Привлечение граждан к подготовке и проведению оперативно-розыскных

мероприятий на гласной основе может осуществляться для наведения справок,

отождествления личности и др. (см. ст. 6). Независимо от этого содержание

сотрудничества должно носить исключительно скрытый характер,

обусловливаемый особыми условиями оперативно-розыскной деятельности. В

последующем полученная оперативная информация может быть предана гласности,

а лица, оказывающие содействие в ее получении, могут стать заявителем и

свидетелем по конкретному уголовному делу. Следует отметить, что по желанию

граждан сотрудничество может осуществляться в виде негласной деятельности.

6. Негласное сотрудничество граждан с органами, осуществляющими

оперативно-розыскную деятельность, обусловливается:

наличием реальных угроз государственной, военной, экономической и

экологической безопасности России, которые возникают и реализуются в виде

конспиративной противоправной деятельности;

скрытым характером подготовки и совершения преступления и сокрытия его

следов;

специфическим содержанием задач, решаемых органами, осуществляющими

оперативно-розыскную деятельность, по выявлению скрытых угроз безопасности

России, признаков подготавливаемых, совершаемых и совершенных преступлений,

а также их своевременным предупреждением и пресечением.

Опасный характер преступных посягательств, использование конспиративных

методов при подготовке и совершении преступлений вынуждают органы,

осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, в большей степени

привлекать граждан к негласной форме сотрудничества. К негласному

сотрудничеству привлекаются граждане в зависимости от компетенции органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и используются ими для

решения задач по конкретным направлениям оперативно-розыскной деятельности

и линиям работы. Причем органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, категорически запрещается использовать конфиденциальное

сотрудничество граждан в целях, не указанных в Федеральном законе.

7. Неотъемлемым условием конфиденциального сотрудничества граждан с

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, является их

обязанность сохранять в тайне сведения, полученные в ходе подготовки и

проведения оперативно-розыскных мероприятий. Данное условие, с одной

стороны, вытекает из самой сути конфиденциального сотрудничества, которое

состоит, во-первых, в скрытом характере деятельности органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и, во-вторых, в

содержании сведений, составляющих государственную тайну, разглашение

которых преследуется по закону. С другой стороны, лица, содействующие

органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, как правило,

располагают сведениями, разглашение которых может нанести непоправимый

ущерб как подготовке и проведению мероприятий оперативно-розыскной

деятельности, так и в целом безопасности России. Поэтому информация об

оперативно-розыскной деятельности не ограничивается сведениями,

составляющими государственную тайну в области оперативно-розыскной

деятельности (см. Закон о государственной тайне), а предусматривает более

широкий круг данных конфиденциального характера, которые необходимо хранить

в тайне.

8. В процессе содействия граждан органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность, они обязаны сообщать объективную оперативно

значимую информацию. Предоставляемая конфидентами информация не должна быть

заведомо ложной.

Сообщение сведений в любой форме (устно, письменно или иначе) органу,

осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, умышленно искажающих

данные как о событии преступления, так и о лицах, его со-

вершивших, согласно уголовному законодательству рассматривается как

заведомо ложный донос (см. ст. 306 УК РФ). Не может рассматриваться как

заведомо ложный донос информация конфидента, полностью или частично не

соответствующая действительности, если факт предоставления такого рода

сведений не отвечает определенным квалифицирующим признакам. В частности, к

этим признакам относятся заведомо ложная информация в обвинении лица в

совершении особо тяжкого или тяжкого преступления, предусмотренного

уголовным законодательством, и искусственное создание доказательств

обвинения в такого рода преступлениях.

Вместе с тем необходимо отметить, что добросовестное заблуждение

граждан в силу субъективного восприятия отдельных признаков

подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлений исключает

уголовную ответственность по ст. 306 УК РФ.

Помимо этого конфиденты в ходе участия в оперативно-розыскных

мероприятиях могут располагать достоверными сведениями о готовящихся или

совершенных преступлениях, однако в силу различных обстоятельств могут

намеренно скрывать сведения об известных им преступлениях от органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. В этой связи действия

конфидентов, связанные с сокрытием информации о преступлениях, могут

служить основанием для прекращения с ними сотрудничества.

Необходимо подчеркнуть, что в соответствии со ст. 41 Конституции

сокрытие занимающими должностное положение конфидентами сведений о фактах и

обстоятельствах, создающих угрозу для жизни и здоровья людей, влечет за

собой ответственность в соответствии с законодательством. В этом случае

уголовная ответственность наступает по ст. 285 УК РФ за совершение

должностного преступления.

9. В ходе оперативно-розыскной деятельности должностные лица, ее

осуществляющие, могут заключать контракты с совершеннолетними дееспособными

лицами независимо от их гражданства, национальности, пола, социального,

должностного и имущественного положения, образования, принадлежности к

общественным объединениям, политических и религиозных убеждений, если иное

не оговорено правилами Федерального закона.

Конфиденциальные отношения устанавливаются с физическими лицами

независимо от их гражданства. К сотрудничеству могут привлекаться:

граждане России, которые являются таковыми или были признаны гражданами

России в соответствии с Законом о гражданстве;

лица, имеющие двойное гражданство (одновременно состоящие в гражданстве

другого государства):

лица без гражданства (не являющиеся российскими гражданами и гражданами

других государств) и иностранцы (граждане и подданные иностранного

государства).

Конфиденциальные отношения с указанными лицами могут устанавливаться

независимо от постоянного или временного их нахождения на территории

России. В оперативной практике недопустимо привлечение к конфиденциальному

сотрудничеству дееспособных лиц, по состоянию здоровья не способных

принимать участие в мероприятиях оперативно-розыскной деятельности или

имеющих признаки психических отклонений.

10. Волеизъявление граждан в установлении конфиденциальных отношений с

органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, может

осуществляться в письменной форме в виде контракта. Контракт — договор,

соглашение со взаимными обязательствами для договаривающихся сторон.

Контракт может заключаться органом, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, только с совершеннолетним дееспособным лицом, способным

самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности. В

соответствии со ст. 60 Конституции гражданин приобретает такие права и

обязанности с 18-летнего возраста. С этого возраста гражданин своими

действиями приобретает не только права, но и создает юридические

обязанности, а равно способен нести ответственность за последствия своих

действий по российскому законодательству.

Следовательно, органы, осуществляющие оперативно-розыскную

деятельность, вступают с отдельными гражданами в специфические гражданско-

правовые и трудовые отношения. Контракт выступает юридической гарантией для

такой категории граждан, являющихся одной из сторон в установлении

специфических трудовых отношений (о социальной и правовой защите см.

комментарий к ст. 18). Отсюда следует, что контракт как разновидность

договора имеет определенные правовые последствия для обеих сторон, а потому

он должен отвечать юридически значимым требованиям.

Так, в контракте обязательно должны быть определены его общие

положения. Помимо договаривающихся сторон, в нем должны быть указаны

порядок, условия и основания продления сроков действия контракта либо

внесения в него добавлений, изменений — по необходимости.

В предмете контракта должно быть в общих чертах указано, какие

обязательства принимают на себя стороны в решении задач оперативно-

розыскной деятельности и срок, на который он заключается. Оговариваются

особенности действия сторон. В частности, для конфидентов указывается, в

чем заключается их содействие при подготовке или проведении оперативно-

розыскных мероприятий. Содержание этих сведений носит индивидуальный

характер и зависит от личных и деловых качеств конфидента, характера

выполняемых им заданий, а также реальных возможностей в решении задач

оперативно-розыскной деятельности. При этом в контракте запрещается

указывать сведения, составляющие государственную тайну.

В правах и обязанностях договаривающихся сторон в первую очередь должны

быть оговорены требования к предмету договора, в том числе в какой форме

(устной, письменной, образцов документов, изделий и т. д.) конфидент будет

представлять информацию в процессе участия в проведении оперативно-

розыскных мероприятий; обязательства органа, осуществляющего оперативно-

розыскную деятельность, в создании необходимых благоприятных условий для

выполнения оперативно-розыскных заданий; обязательства органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в организации для

конфидента отдельных видов подготовки (специальной, психологической и др.).

Среди особенностей прав и обязанностей сторон необходимо указать пределы

использования оперативной информации и т. д., а также обязательства,

связанные с обеспечением личной безопасности конфидента, членов его семьи и

т. д.

В контракте необходимо отражать вид, размер и порядок вознаграждения

конфиденту за выполнение взятых им обязательств по контракту. Кроме того, в

контракте могут быть указаны иные виды расчетов в зависимости от основы

мотивации конфиденциального сотрудничества.

Стороны контракта несут обоюдную ответственность за выполнение его

условий. При этом ответственность сторон должна предусматривать возмещение

понесенного в связи с подготовкой или проведением оперативно-розыскных

мероприятий не только материального или морального ущерба, но и, например,

ограничение прав конфидента на срок, установленный контрактом. Кроме того,

в контракте должны быть предусмотрены меры социального обеспечения

конфидента или членов его семьи и другие обстоятельства в соответствии с

действующим гражданским законодательством и Федеральным законом.

В контракте могут оговариваться особые условия, связанные с

результатами участия в проведении оперативно-розыскных мероприятий, в том

числе по сохранению сведений, составляющих государственную тайну. В этой

связи контрактом могут устанавливаться конкретные требования к конфиденту,

например, связанные с ограничением его прав выезда за границу в пределах

установленного срока после окончания действия контракта при выполнении

условий сотрудничества.

Содержание контракта должно быть изложено понятным языком и не быть

двусмысленным. Письменный текст контракта составляется для договаривающихся

сторон в двух экземплярах и подписывается конфидентом и руководителем

органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Подписи

скрепляются гербовой печатью органа, осуществляющего оперативно-розыскную

деятельность, после чего контракт вступает в законную силу.

Действие контракта прекращается по инициативе одной из сторон и может

быть обжаловано на общих основаниях в установленном законом порядке.

Досрочное расторжение контракта осуществляется при неисполнении его условий

либо по иным обязательствам. Например, основанием для досрочного

расторжения контракта о конфиденциальном сотрудничестве со стороны органа,

осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, являются:

разглашение сведений о конфиденциальном сотрудничестве;

утрата конфидентом возможности оказывать содействие органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность;

приобретение конфидентом статуса народного депутата, судьи, прокурора,

адвоката, священнослужителя или полномочного представителя официально

зарегистрированного религиозного объединения;

совершение конфидентом преступления (в частности, вступление конфидента

в преступный сговор с лицами, подозреваемыми в подготовке, совершении и

сокрытии преступления);

использование конфиденциального сотрудничества для сокрытия преступной

деятельности;

разглашение сведений конфиденциального характера, сопряженное с

нанесением ущерба оперативно-розыскной деятельности;

умышленное предоставление заведомо ложной информации;

сокрытие оперативно значимой информации или ее умышленное искажение;

уклонение от сотрудничества в различной форме;

грубое нарушение требований конспирации, чреватое расшифровкой

конфиденциального сотрудничества;

неудовлетворительное состояние здоровья;

другие нарушения условий контракта о конфиденциальном сотрудничестве.

Более детально порядок заключения контракта с лицами, принимающими

участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий, может быть изложен в

ведомственных нормативных актах органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность.

11. В комментируемой статье изложен исчерпывающий перечень лиц,

привлечение которых к сотрудничеству на контрактной основе запрещено. В

этом перечне законодатель выделяет две группы граждан. Первую составляют

народные депутаты, судьи и прокуроры. Вторую — адвокаты, священнослужители

и полномочные представители официально зарегистрированных религиозных

объединений.

Запрет на привлечение к конфиденциальному сотрудничеству на контрактной

основе первой группы граждан связан с тем, что ее представители наделены в

установленном законом порядке определенными законодательными, судебными и

надзорными полномочиями. При этом введение в Федеральный закон

запретительных санкций на привлечение к сотрудничеству представителей

законодательной и судебной ветвей власти на контрактной основе обусловлено

рядом факторов.

Во-первых, установление конфиденциального сотрудничества с гражданами

является специфическим условием решения задач оперативно-розыскной

деятельности субъектов, которые в системе государственного управления

наделены исполнительно-распорядительными полномочиями. С позиций

занимаемого правового положения в системе государственных органов они не

вправе осуществлять негласное руководство представителями законодательной и

судебной власти. Данное положение относится также к прокурорам, которые в

России осуществляют прокурорский надзор (в том числе за исполнением

законодательства в сфере оперативно-розыскной деятельности).

Во-вторых, нельзя допустить, чтобы привлечение к конфиденциальному

сотрудничеству указанной категории граждан на контрактной основе

использовалось органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность,

для оказания негласного регулирующего воздействия на законотворческую

деятельность и работу судов. Согласно ст. 120 Конституции судьи независимы

и обязаны выполнять требования только Конституции и федеральных законов (в

частности, для обеспечения их независимости в ст. 294 УК РФ предусмотрена

уголовная ответственность за вмешательство в какой бы то ни было форме в

деятельность суда).

В-третьих, государственные служащие указанной категории граждан не

вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической,

научной и иной творческой деятельности (см. Федеральный закон об основах

государственной службы).

В части, касающейся запрещения использования конфиденциального

содействия на контрактной основе адвокатов, священнослужителей и

полномочных представителей официально зарегистрированных объединений,

органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, следует

отметить, что, помимо адвокатов, речь идет об особой категории граждан,

которые:

возведены в духовный сан и таким образом наделены каноническим правом

самостоятельно совершать богослужение, обряды и таинства, в том числе

исповедь (например, по канонам Русской Православной Церкви дьяконы не

наделены правом исполнять религиозные таинства);

в законном порядке имеют право выполнять юридические действия от имени

официально признанных государством религиозных организаций и объединений;

обладают полномочным правом от имени официально зарегистрированных

религиозных объединений участвовать на временной или постоянной основе в

деятельности различных организаций (общественных, коммерческих,

государственных, международных и т.д.). На практике такими полномочиями,

как правило, наделяются также лица духовного звания.

Запретительные санкции на привлечение к сотрудничеству на контрактной

основе второй группы граждан в значительной мере обусловлены этическими

соображениями. В частности, по этическим соображениям недопустимо

использование органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,

специфических трудовых и гражданско-правовых отношений с адвокатами,

священнослужителями и полномочными представителями официально

зарегистрированных религиозных объединений для получения конфиденциальной

информации, например, ставшей им известной в процессе тайной исповеди

верующего, защиты подозреваемого, обвиняемого и т. д. Кроме того,

использовать такой вид отношений для оказания через указанную группу

граждан влияния на верующих, подзащитных, содержание и характер

деятельности общественных, коммерческих, государственных и международных

организаций, где они являются полномочными представителями официально

зарегистрированных религиозных объединений.

Зарегистрированные в установленном законом порядке религиозные

организации осуществляют свою деятельность на основании документов

внутреннего содержания. В этой связи органы, осуществляющие оперативно-

розыскную деятельность, не вправе негласно влиять на характер и содержание

деятельности религиозных организаций, если она не противоречит российскому

законодательству.

Положения комментируемой статьи не исключают возможности для органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, привлечения граждан к

конфиденциальному сотрудничеству указанной группы граждан с их

добровольного согласия и на любой иной (кроме контрактной) основе. При этом

предписания комментируемой статьи не распространяются, в частности, на

священнослужителей и официальных представителей религиозных организаций,

согласившихся добровольно оказывать содействие органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, на неконтрактной основе, а также на

священнослужителей, участвующих в деятельности религиозных организаций, не

зарегистрированных органами власти в установленном законом порядке.

Требования статьи также не распространяются на:

священнослужителей и официальных представителей религиозных

организаций, согласных сотрудничать с органом, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность, без заключения контракта и по их инициативе;

священнослужителей и других лиц из религиозных организаций (не

зарегистрированных органами власти в установленном законом порядке) и

занимающихся противоправной деятельностью, относящейся к компетенции

субъектов оперативно-розыскной деятельности.

12. Порядок установления отношений сотрудничества с лицами, изъявившими

согласие оказывать содействие на конфиденциальной основе органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и условия их

документального оформления ввиду их секретного характера определяются

ведомственными нормативными актами.

13. Государственным и частным организациям, не являющимся субъектами

оперативно-розыскной деятельности, в соответствии с российским

законодательством запрещается устанавливать с гражданами отношения

конфиденциального сотрудничества для решения задач, не относящихся к их

компетенции (см. комментарий к ст. 13).

Статья 13. Социальная и правовая защита граждан, содействующих органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность

(1) Лица, содействующие органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, находятся под защитой государства.

(2) Государство гарантирует лицам, изъявившим согласие содействовать по

контракту органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,

выполнение своих обязательств, предусмотренных контрактом, в том числе

гарантирует правовую защиту, связанную с правомерным выполнением указанными

лицами общественного долга или возложенных на них обязанностей.

(3) При возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на

жизнь, здоровье или имущество отдельных лиц в связи с их содействием

органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, а равно членов

их семей и близких эти органы обязаны принять необходимые меры но

предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению

их к ответственности, предусмотренной законодательством Российской

Федерации.

(4) Лицо из числа членов преступной группы, совершившее противоправное

деяние, не повлекшее тяжких последствий, и привлеченное к сотрудничеству с

органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, активно

способствовавшее раскрытию преступлений, возместившее нанесенный ущерб или

иным образом загладившее причиненный вред, освобождается от уголовной

ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

(5) Лица, сотрудничающие с органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, либо оказавшие им помощь в раскрытии преступления

или установлении лиц, их совершивших, могут получать вознаграждения и

другие выплаты. Полученные указанными лицами суммы вознаграждений и другие

выплаты налогами не облагаются а в декларациях о доходах не указываются.

(6) Период сотрудничества граждан по контракту с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, в качестве основного

рода занятий включается в трудовой стаж граждан. Указанные лица имеют право

на пенсионное обеспечение в соответствии с законодательством Российской

Федерации.

(7) В целях обеспечения безопасности лиц, сотрудничающих с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, и членов их семей

допускается проведение специальных мероприятий по их защите в порядке,

определяемом законодательными и иными нормативными правовыми актами

Российской Федерации.

(8) В случае гибели лица, сотрудничающего по контракту с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, в связи с его участием в

проведении оперативно-розыскных мероприятий семье пострадавшего и лицам,

находящимся на его иждивении, из средств соответствующего бюджета

выплачивается единовременное пособие в размере десятилетнего денежного

содержания погибшего и в установленном законом порядке назначается пенсия

по случаю потери кормильца.

(9) При получении лицом, сотрудничающим по контракту с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, травмы, ранения,

контузии, увечья, наступивших в связи с его участием в проведении

оперативно-розыскных мероприятий и исключающих для него возможность

дальнейшего сотрудничества с органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, указанному лицу из средств соответствующего бюджета

выплачивается единовременное пособие в размере пятилетнего денежного

содержания и в установленном законом порядке назначается пенсия по

инвалидности.

1. Статья заменила собой ст. 16 ранее действовавшего Закона об

оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят

в следующем:

указано, что государство гарантирует лицам, изъявившим согласие

содействовать органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, не

только выполнение своих обязательств, предусмотренных контрактом, но и

правовую защиту, связанную с правомерным выполнением этими лицами

общественного долга и возложенных на них обязанностей;

сформулировано новое предписание, предусматривающее условия

освобождения от уголовной ответственности лица из числа преступной группы;

предусмотрена выдача вознаграждения и других выплат лицам, оказывающим

помощь органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, а также

установлен их льготный порядок;

уточнено, что проведение спецмероприятий допускается в целях

обеспечения безопасности любых лиц, сотрудничающих с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, и членов их семей, а не

только лиц, сотрудничающих с этими органами по контракту.

2. Цель статьи — нормативно закрепить надежную и достаточно эффективную

систему социальных и правовых гарантий.

3. Предписания статьи регулируют только те отношения в оперативно-

розыскной деятельности, которые складываются по поводу социальной и

правовой защиты граждан, оказывающих содействие органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность.

4. Диспозиция статьи бланкетная (отсылочная), поскольку реализация ее

предписаний предполагает обращение к нормам других законодательных и иных

нормативных правовых актов.

5. Социальная и правовая защита граждан, содействующих органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность', реально способствует

эффективному выполнению ими добровольно взятых на себя обязанностей.

Федеральный закон в основных чертах устанавливает статус лиц, содействующих

на негласной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность. Этот статус имеет особенности, обусловленные спецификой

выполняемых гражданами обязанностей, а также условий, при которых это

происходит. Статус граждан, содействующих органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, включает в себя совокупность их прав,

обязанностей и ответственности, а также предписания, адресованные

государству и касающиеся социальной и правовой защиты этих граждан.

Такие лица и органы находятся в правовых отношениях. Отношения

конфиденциального и иного сотрудничества контролируются и охраняются

государством. Конфиденциальный характер взаимоотношений лица и

государственного органа в процессе оперативно-розыскной деятельности не

означает умаления каких-либо прав и свобод негласного сотрудника или их

ограничения помимо случаев, прямо предусмотренных законом.

6. Положение ч. 1 комментируемой статьи о нахождении граждан под

защитой государства означает, что оно в лице своих представителей

(соответствующих государственных органов) обязано неукоснительно выполнять

все предусмотренные Федеральным законом предписания, направленные на

обеспечение законных интересов граждан, содействующих органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (как на контрактной, так и

на безконтрактной основе).

7. Важнейшая обязанность государства — гарантировать защиту граждан,

содействующих органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и

членов их семей от насилия, угроз применения насилия, посягательства на их

жизнь, здоровье, честь, достоинство, жилище, имущество и от других

неправомерных действий, которые могут быть совершены в связи с оказанием

ими такого содействия.

Неприкосновенность жизни, здоровья, жилища и других социальных

ценностей граждан, содействующих органам, осуществляющим оперативно-

розыскную деятельность, и членов их семей обеспечивается прежде всего

строгой конфиденциальностью отношений данных граждан с этими органами, а

также неукоснительным выполнением принципа конспирации при подготовке и

проведении оперативно-розыскных мероприятий. Поэтому в целях предупреждения

противоправных посягательств на граждан, содействующих органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и членов их семей эти

органы должны создавать необходимые условия, которые надежно обеспечивали

бы негласный характер сотрудничества с ними граждан, а также успешное

участие в подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Гражданам необходимо подробно разъяснять характер и содержание решаемых с

их помощью оперативно-розыскных задач, их роль и линию поведения при

проведении оперативно-розыскных мероприятий, варианты возможного поведения

и т.п. При необходимости им должны быть предоставлены также условия для

получения специальной профессиональной подготовки или приобретения нужных

практических навыков. Таким гражданам в целях конспирации могут быть

предоставлены для использования документы, зашифровывающие личность.

Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, должны

постоянно анализировать состояние безопасности граждан, которые

непосредственно оказывают им содействие на негласной основе. При получении

данных, дающих основание предполагать о возникновении реальной угрозы

противоправного посягательства на жизнь, здоровье, имущество таких граждан,

а также членов их семей или близких, органы, осуществляющие оперативно-

розыскную деятельность, обязаны принять действенные и эффективные меры к

предотвращению противоправных действий. Если же такие действия были

совершены, то органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность,

которым оказывал содействие гражданин, обязаны способствовать установлению

виновных и привлечению их к ответственности. Это может быть достигнуто

путем принятия необходимых оперативно-розыскных, уголовно-процессуальных и

других мер.

8. Сведения о лицах, содействующих на негласной основе органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, составляют

государственную тайну, охраняемую российским законодательством:

комментируемым Федеральным законом, Законом о государственной тайне, УК РФ

и др. В частности, в ст.ст. 283 и 284 УК РФ предусмотрена ответственность

за разглашение государственной тайны и утрату документов, ее составляющих.

Материалы, содержащие сведения о лицах, содействующих органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, не могут быть

представлены по требованию судьи, рассматривающего дело по жалобе лица,

полагающего, что действия оперативного подразделения, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, привели к ограничению его прав и свобод

(см. чч. 2—4 ст. 5).

Разглашение сведений о лицах, содействующих органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, недопустимо при использовании

результатов оперативно-розыскной деятельности (см. комментарий к ст. 11).

Оперативно-служебные материалы, содержащие сведения, полученные с

помощью граждан, указанных в комментируемой статье, не могут быть приобщены

к уголовным и другим делам.

Должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную

деятельность, которые непосредственно сотрудничают с гражданами на

негласной основе, а также все другие должностные лица, которым известны

такие факты, обязаны обеспечивать их секретность. В случае нарушения ими

норм Федерального закона они несут уголовную, административную, гражданско-

правовую или дисциплинарную ответственность.

Факт оказания гражданином на конфиденциальной основе содействия органу,

осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, может предаваться

гласности только при наличии его явно выраженного на то согласия лица

(причем в письменном виде).

Предание гласности такого рода фактов может иметь место также в

случаях, если они будут прямо предусмотрены законом. В частности, при

расследовании и судебном разбирательстве уголовного дела о преступлении,

совершенном лицом при оказании негласного содействия, обстоятельства

секретного сотрудничества могут быть отражены в материалах дела и

использованы в установленном законом порядке. Однако и в этой ситуации круг

осведомленных об участии лица в оперативно-розыскной деятельности будет

ограничен. Поскольку в уголовном деле будут содержаться сведения,

составляющие государственную тайну, постольку оно должно быть рассмотрено в

закрытом судебном заседании.

9. В ч. 4 комментируемой статьи указано, что лицо из числа членов

преступной группы, совершившее противоправное деяние, не повлекшее тяжких

последствий, и привлеченное к сотрудничеству органом, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, активно способствовавшее раскрытию

преступлений, возместившее нанесенный ущерб или иным образом загладившее

причиненный вред, освобождается от уголовной ответственности в соответствии

с законодательством. Это положение Федерального закона напрямую

корреспондирует с уголовно-правовым институтом деятельного раскаяния,

который нашел развернутое закрепление в новом уголовном и уголовно-

процессуальном законодательстве России. Суть этого уголовно-правового

института состоит в том, что лицо, совершившее преступление, в случае его

добровольной явки с повинной, сдачи орудий или средств совершения

преступлений, способствования раскрытию и пресечению преступления и

выполнения других указанных в законе требований, освобождается от уголовной

ответственности. Свое юридическое отражение он нашел в ст. 75 УК РФ и

примечаниях к ряду статей Особенной части УК РФ. В тоже время следует

заметить, что юридическая природа закрепленных в УК РФ оснований исключения

уголовной ответственности при деятельном раскаянии различна. Этот уголовно-

правовой институт охватывает три вида оснований.

Первый вид закреплен в ч. 1 ст. 75 УК РФ. Здесь деятельное раскаяние

возможно лишь при совершении преступлений небольшой тяжести (исходя из ст.

15 УК РФ к этой категории преступлений относятся умышленные и неосторожные

деяния, за совершение которых предусмотрено наказание, не превышающее два

года лишения свободы). В этом случае лицо может быть освобождено от

уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно

явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило

причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате

преступления. Буквальное толкование текста ч. 1 ст. 75 УК РФ позволяет

сделать вывод, что только совокупность всех перечисленных действий

свидетельствует о деятельном раскаянии.

Вторым видом оснований освобождения от уголовной ответственности при

деятельном раскаянии выступают положения ч. 2 ст. 75 УК РФ, где указано,

что при совершении преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого

преступления и наличии условий, указанных в первой части этой статьи, лицо

может быть освобождено от уголовной ответственности лишь в случаях,

специально предусмотренных в Особенной части УК РФ. Такими случаями

выступают самовольное оставление части и дезертирство, ответственность за

которые предусмотрена в чч. 3 и 4 ст.ст. 337 и 338 УКРФ.

Для этих двух групп общим является то, что при решении вопроса о

возможности освобождения от уголовной ответственности орган дознания,

следователь, прокурор или суд учитывают не только наличие или отсутствие

указанных в ч. 1 ст. 75 и примечаниях к ст.ст. 337 и 338 УК РФ признаков,

но и другие обстоятельства: предыдущее поведение лица, совершившего

соответствующее деяние, полноту и своевременность возмещения причиненного

вреда и т.п.

В ч. 1 ст. 75 УК РФ указано, что лицо может быть освобождено от

уголовной ответственности, если после совершения преступления оно: а)

добровольно явилось с повинной; б) способствовало раскрытию преступления;

в) возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред,

причиненный в результате преступления. Буквальное толкование текста статьи

позволяет сделать вывод, что только совокупность всех перечисленных

действий свидетельствует о деятельном раскаянии.

Под явкой с повинной понимается добровольное личное обращение (явка)

лица, совершившего преступление, с заявлением о нем в правоохранительные

органы, проводящие дознание, следователю, органы прокуратуры или в суд с

намерением передать себя в руки правосудия. Явка с повинной возможна лишь в

том случае, если лицо, совершившее преступление, еще не числится ни в

качестве подозреваемого, ни в качестве обвиняемого либо если хотя и

числится в таком статусе, но находится в розыске. В соответствии со ст. 111

УПК РСФСР в случае явки с повинной устанавливается личность явившегося и в

обязательном порядке составляется протокол явки с повинной, в котором

подробно излагается сделанное заявление: где, когда и при каких

обстоятельствах совершено преступление, какими данными оно подтверждается,

мотивы, побудившие лицо явиться с повинной, и др. Протокол подписывается

лицом, сделавшим заявление, и лицом, принявшим явку с повинной. Явка с

повинной должна быть добровольной, т.е. осуществляться без принуждения со

стороны других лиц. О добровольности может свидетельствовать, в частности,

осознание лицом, совершившим преступление, того обстоятельства, что органам

правопорядка неизвестно о совершенном преступлении и о лицах, его

совершивших, либо если они и располагают такими сведениями, то у них нет

данных о месте нахождения лиц, совершивших соответствующее преступление.

11ет добровольности, когда лицо понимает, что правоохранительные органы,

располагая информацией о совершении им преступления, предпринимают реальные

меры для его задержания.

Инициатива о добровольной явке может исходить от знакомых,

родственников, потерпевших и лиц, оказывающих правоохранительным органам

содействие на конфиденциальной основе. Но решение о явке должно принять

само лицо, совершившее преступление.

Мотивы явки с повинной могут быть самыми различными, как нрии-ственного

характера (раскаяние, жалость к потерпевшему и т.п.), так и иные, например

неуверенность в возможности скрыть преступление или страх перед наказанием.

Любой мотив деятельного раскаяния должен сочетаться с осознанием

принципиальной возможности избежать уголовной ответственности.

Способствование раскрытию преступления проявляется в стремлении

совершившего преступление лица помочь правоохранительным органам и

выявлении всех обстоятельств его совершения, в содействии поиски

доказательств преступной деятельности, в установлении лиц, причастных к

этому, мест сокрытия средств и орудий совершения преступления, также

денежных ценностей, иных материальных благ или прав на них.

Возмещение причиненного ущерба — добровольное восстановление, по мере

возможности, тех прав и благ, которых преступник лишил свою жертву в

результате совершенного преступления (возвращение утраченного имущества,

передача потерпевшему имущества или денежного эквивалента и т.п.).

Заглаживание причиненного вреда — это уменьшение вредных последствий

преступления. Как и возмещение ущерба, оно должно быть добровольным и иметь

место после совершения преступления. В противном случае речь может идти о

добровольном отказе от преступления.

Во многих случаях способствование раскрытию преступления, возмещение

причиненного ущерба, заглаживание причиненного вреда может выполнить лишь

лицо, совершившее преступление, так как только оно обладает необходимым для

этого возможностями и условиями. Более того, нередко виновный в состоянии

предотвратить более серьезный вред, чем тот, который находится в

непосредственной причинной связи с совершенным им преступлением.

Как уже отмечалось, при наличии только этих условий лицо может быть

освобождено от уголовной ответственности и только в случае совершения им

преступления небольшой тяжести. При совершении преступлений других

категорий тяжести освобождение от уголовной ответственности возможно лишь в

случаях, специально указанных в Особенной части УК РФ при соблюдении

закрепленных там же условий[33]. В них закреплен третий вид оснований

деятельного раскаяния.

Если лицо, совершившее одно из отнесенных к этой группе деяний, затем

выполнило указанные в примечании к соответствующей статье условия, то оно

должно быть освобождено от уголовной ответственности. Обязанность

правоохранительных органов в таких случаях сводится лишь к установлению

того, выполнило ли лицо все закрепленные применительно к данному случаю

условия деятельного раскаяния.

Следует подчеркнуть, что для всех составов Особенной части обязательным

признаком деятельного раскаяния выступает отсутствие в действиях лица иного

состава преступления.

При деятельном раскаянии лицо, совершившие преступление, но добровольно

согласившееся сотрудничать с органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, лишь освобождается от уголовной ответственности. Под этим

понимается выраженное в акте государственного органа решение освободить

лицо, совершившее преступление, от обязанности быть подвергнутым судебному

осуждению.

Поскольку освобождению от уголовной ответственности подлежит лицо,

совершившее преступление, то принятию решения об освобождении должно

предшествовать установление того обстоятельства, что именно это лицо

совершило преступление. В связи с этим необходимо отметить, что явка с

повинной является одним из поводов для проведения соответствующих

оперативно-розыскных мероприятий (см. ст. 7) и возбуждения уголовного дела

(см. п. 5ч. 1 ст. 108 УПК РСФСР), в рамках которого может осуществляться

исследование заявления о совершенном преступлении.

Кроме того, институт деятельного раскаяния содержит правовые

предпосылки для решения целого ряда стоящих перед правоохранительными

органами задач, в числе которых, к примеру, следует назвать следующие:

создание условий для привлечения к конфиденциальному сотрудничеству

лиц, совершивших преступления;

осуществление на его основе предусмотренного законодательством

проникновения в преступные группы и спецслужбы иностранных государств;

проведение контролируемой поставки и других оперативно-розыскных

мероприятий;

использование для формирования у лиц, привлеченных спецслужбами

иностранных государств к оказанию им содействия в проведении враждебной

деятельности, убеждения целесообразности добровольной явки и сообщения о

сотрудничестве и др.

10. Сотрудничество граждан с органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, может не являться основным родом их занятий. Однако

и в этих случаях они вправе получать за свой труд вознаграждение в виде

денежных сумм или подарков из фонда финансовых средств, выделяемых

Правительством России государственным органам на осуществление оперативно-

розыскной деятельности. Размер вознаграждения может устанавливаться с

учетом реальных результатов оперативно-розыскной деятельности, достигнутых

при содействии граждан, продолжительности времени, затраченного на

подготовку или участие в проведения конкретных оперативно-розыскных

мероприятий, а также проявленной при этом инициативы, настойчивости,

мужества и др. Виды, размеры и порядок выдачи вознаграждений и других

выплат регламентируются ведомственными нормативными актами.

11. Если лица содействуют государственным органам, осуществляющим

оперативно-розыскную деятельность, на контрактной основе, то государство

обязано гарантировать выполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В случае невыполнения таких обязательств лица вправе по собственной

инициативе расторгнуть контракт.

12. Сотрудничество граждан с органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, по контракту, как правило, представляет собой

основной род их занятий. Поэтому период такого сотрудничества включается в

трудовой стаж соответствующих граждан. При этом им может устанавливаться

льготное исчисление трудового стажа.

Граждане, сотрудничающие с органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, имеют также право на пенсионное обеспечение. Однако

им обеспечивается пенсия не военнослужащих, а лиц гражданского персонала.

Порядок такого пенсионного обеспечения определяется законодательством о

государственных пенсиях.

Оформление трудового стажа и пенсий не должно приводить к разглашению

сведений о лицах, сотрудничавших с органами, осуществляющими оперативно-

розыскную деятельность, на контрактной основе. Порядок подготовки и

оформления необходимых для органов социального обеспечения документов

определяется подзаконными актами.

13. Специальные мероприятия, направленные на обеспечение безопасности

лиц, сотрудничающих с органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, и членов их семей (см. ч. 7 ст. 18), устанавливаются

Правительством России. Такие мероприятия правомерно будет проводить также в

целях обеспечения безопасности лиц, сотрудничающих с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, на безконтрактной

основе.

14. Часть 9 комментируемой статьи предусматривает социальное

обеспечение граждан, сотрудничающих по контракту с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, которые получили

инвалидность, т.е. стойкое расстройство функций организма, приводящее к

полной или значительной потере профессиональной трудоспособности или

существенным затруднениям в жизни.

Следует учитывать, что по своему содержанию право на социальное

обеспечение таких лиц включает в себя не только право на получение

денежного дохода, но и право на социальное обслуживание, 'призванное

удовлетворить особые потребности людей, обусловленные расстройством

здоровья (в помощи в ведении домашнего хозяйства, в специальных средствах

передвижения, в содержании в домах-интернатах и т. д.).

Кроме инвалидности граждане, сотрудничающие по контракту с органами,

осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, в связи с их участием в

проведении оперативно-розыскных мероприятий могут получить травму,

вызвавшую нарушение состояния здоровья, повлекшее временную утрату

трудоспособности, т.е. необходимость прекращения сотрудничества по

контракту в течение непродолжительного периода времени. В подобных случаях

им также гарантируется социальное обеспечение.

Единовременное пособие или пенсия, а также пособие или пенсия семье в

случае гибели лица выплачиваются в случаях, когда травма, ранение, увечье

или гибель лица наступили в связи с участием гражданина в проведении

оперативно-розыскных мероприятий и между его гибелью (ранением и пр.) и

проводимыми с участием пострадавшего оперативно-розыскными мероприятиями

существует прямая или косвенная причинно-следственная связь, которая нашла

отражение в соответствующих оперативно-служебных документах.

Порядок подготовки и оформления необходимых документов для получения

пособий и пенсий определяется подзаконными нормативными актами.

Глава V. Финансовое обеспечение оперативно-розыскной деятельности.

Глава V предназначена сконцентрировать нормативные предписания

финансового обеспечения оперативно-розыскной деятельности. Однако выделение

правил такого обеспечения в самостоятельную главу представляется

неоправданным по ряду причин как технико-юридического, так и

содержательного порядка.

Во-первых, наличие в Федеральном законе главы, состоящей из 1 статьи,

по меньшей мере свидетельствует о допущенной законодателем в ходе

законотворческого процесса небрежности при разработке структуры этого

законодательного акта.

Во-вторых, кроме финансового обеспечения оперативная деятельность

нуждается также в информационном, материально-техническом и иных, не менее

важных видах обеспечения. Поэтому правила о всех видах обеспечения

оперативно-розыскной деятельности представляется целесообразным

сконцентрировать в одной главе (разделе).

С т а т ь я 19. Финансовое обеспечение оперативно-розыскной

деятельности

(1) Государственным органам, оперативные подразделения которых

уполномочены осуществлять оперативно-розыскную деятельность, выделяются из

федерального бюджета финансовые средства, которые расходуются в порядке,

устанавливаемом руководителями этих органов.

(2) Законодательные и исполнительные органы государственной власти

субъектов Российской Федерации вправе самостоятельно за счет собственных

бюджетов и внебюджетных целевых фондов увеличивать размер средств,

выделяемых органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность на

территории соответствующих субъектов Российской Федерации.

(3) Контроль за расходованием финансовых средств, выделенных на

оперативно-розыскную деятельность, осуществляется руководителями

государственных органов, в состав которых входят оперативные подразделения,

осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, а также специально

уполномоченными на то представителями Министерства финансов Российской

Федерации.

1. Статья заменила собой аналогичную ст. 17 ранее действовавшего Закона

об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения

заключаются в следующем:

значительно снижен уровень, на котором определяется порядок

расходования финансовых средств, предназначенных для обеспечения оперативно-

розыскной деятельности (вместо Президента России, как было ранее, указаны

руководители государственных органов);

конкретизированы источники финансирования оперативно-розыскной

деятельности (см. пп. 4 и 8 комментария);

уточнена структура статьи, а также проведена редакционная «чистка»

изложенных в ней предписаний, что значительно улучшило ее восприятие.

Кроме того, из статьи изъято указание на то, что субъектам,

«уполномоченным на осуществление оперативно-розыскной деятельности,

выделяются на эти цепи финансовые средства» (т.е. только для финансирования

оперативно-розыскных мероприятий и ни для чего иного). Тем самым в

настоящее время руководители правоохранительных органов полномочны по

своему усмотрению направлять выделяемые такому органу финансовые средства

на обеспечение того или иного вида деятельности данного органа, а не

обязательно на проведение оперативно-розыскной деятельности. Отсюда

следует, что предписания, изложенные в чч. 1 и 2 комментируемой статьи,

перестали нести должную функциональную нагрузку, а потому их фиксирование в

Федеральном законе потеряло смысл.

2. Цель статьи — изложение предписаний, регулирующих один из видов

обеспечения оперативно-розыскной деятельности — ее финансирование.

3. Комментируемая статья бланкетная (отсылочная). Для правильного

уяснения и применения ее предписаний требуется руководствоваться нормами

отдельных нормативных правовых актов (см. пп. 4—9 комментария к настоящей

статье).

4. В комментируемой статье изложен закрытый (исключительный) перечень

источников финансового обеспечения оперативно-розыскной деятельности. Тем

самым исключено произвольное толкование норм законодательного акта

относительно возможных источников финансирования органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность.

Основным источником такого финансирования служит, согласно ч. 1 ст. 19,

федеральный бюджет (об иных источниках см. п. 4 комментария). В

соответствии с Законом РСФСР «Об основах бюджетного устройства и бюджетного

процесса в РСФСР» от 10 октября 1991 г. федеральные органы исполнительной

власти Российской Федерации, правомочные осуществлять оперативно-розыскную

деятельность, получают финансовые средства на ее проведение из

республиканского (федерального) бюджета Российской Федерации'.

Важно помнить, что, в соответствии с п. 4 ст. 5 Закона о

государственной тайне данные о финансировании оперативно-розыскной

деятельности могут быть отнесены к государственной тайне, если эти данные

раскрывают силы, средства, источники, методы, планы и результаты оперативно-

розыскной деятельности. Поэтому в Федеральном законе достаточно лаконично

изложен нормативно-правовой материал, касающийся финансирования оперативных

подразделений (с учетом принципа конспирации он детализирован в закрытых

ведомственных нормативных актах).

5. Государственным органам, оперативные подразделения которых

уполномочены осуществлять оперативно-розыскную деятельность, финансовые

средства из федерального бюджета выделяются. Главным распределителем

финансовых средств является Правительство России, которое в соответствии с

предписаниями п. «б» ч. 1 ст. 114 Конституции обеспечивает проведение в

Российской Федерации единой финансовой, кредитной и денежной политики.

Бюджетные статьи ассигнований на оперативно-розыскную деятельность

являются составной частью всех финансовых средств, выделяемых

Правительством России конкретному государственному органу на планируемый

период.

6. Под финансовыми средствами следует понимать совокупность денежных

средств, находящихся в распоряжении Российской Федерации в свою очередь

денежные средства — это аккумулированные в наличной и безналичной формах

деньги государства, предприятий и организаций (включая частные), населения,

легко обращаемые в деньги.

Финансирование осуществляется путем выделения соответствующему

министерству или ведомству денежных средств — валюты. Определение валютных

средств дано в Законе Российской Федерации от 9 о» 1992 г. «О валютном

регулировании и валютном контроле». Согласно его предписаниям под валютой

Российской Федерации понимаются:

а) находящиеся в обращении, а также изъятые или изымаемые из обращения,

но подлежащие обмену рубли в виде банковских билетов (банкнот Центрального

банка Российской Федерации и монеты;

б) средства в рублях на счетах в банках и иных кредитных учрежу в

Российской Федерации;

в) средства в рублях на счетах в банках и иных кредитных учреждениях за

пределами Российской Федерации на основании соглашения, заключаемого

Правительством России и Центральным банком Российской Федерации с

соответствующими органами иностранного государства об использовании на

территории данного государства валюты Российской Федерации в качестве

законного платежного средства (см. и. 1 ст. 1)[34].

7. Финансовые средства, выделяемые на обеспечение оперативно-розыскной

деятельности, расходуются в порядке, устанавливаемом руководителями

органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. комментарий

к ст. 22). Механизм данного порядка не произволен. Во-первых, устанавливая

порядок финансирования оперативно-розыскной деятельности, руководители не

вправе превышать свою компетенцию. Как правило, полномочия руководителей

излагаются в соответствующем положении2. Во-вторых, порядок изложен в

соответствующих нормативных правовых актах органов, осуществляющих

оперативно-розыскную деятельность. В-третьих, порядок расходования

финансовых средств в оперативно-розыскной деятельности должен определяться

в строгом соответствии с действующим федеральным законодательством.

Первые руководители государственных органов, осуществляющих оперативно-

розыскную деятельность, являются главными распорядителями кредитов

(финансовых средств), получаемых от Минфина России в соответствии с

ежегодными заявками.

8. В соответствии с предписаниями ч. 2 комментируемой статьи

законодательные и исполнительные органы государственной власти субъектов

Российской Федерации вправе самостоятельно за счет собственных бюджетов и

внебюджетных целевых фондов увеличивать размер средств, выделяемых органам,

осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (в пределах территории

соответствующего субъекта Российской Федерации).

По существу речь идет о дополнительных источниках финансового

обеспечения оперативно-розыскной деятельности. Однако следует помнить о

двух обстоятельствах.

Во-первых, данное предписание Федерального закона не может действовать

напрямую. Его реализация возможна только при условии наличия аналогичной

разрешительной нормы в законодательстве конкретного субъекта Российской

Федерации. Это вызвано тем, что согласно п. «з» ст. 71 Конституции в

исключительном ведении России находится только федеральный бюджет. К

совместному ведению России и субъектов Российской Федерации бюджеты

субъектов Российской Федерации не относятся (см. ст. 72 Конституции). Вне

же пределов ведения России и полномочий России по предметам совместного

ведения России и субъектов Российской Федерации субъекты Российской

Федерации обладают всей полнотой государственной власти (см. ст. 73

Конституции).

Во-вторых, законодательные и исполнительные органы государственной

власти субъектов Российской Федерации вправе только увеличивать размер

средств, выделяемых органам, осуществляющим оперативно-розыскную

деятельность, но не полномочны их сокращать.

9. Контроль за расходованием финансовых средств, выделенных на

оперативно-розыскную деятельность, осуществляется руководителями

государственных органов, в состав которых входят оперативные подразделения,

осуществляющие оперативно-розыскную деятельность (см. комментарий к ст.

13). Такой контроль проводится, как правило, первыми руководителями (их

заместителями) указанных органов (см. также комментарий к ст. 22).

Финансовый контроль основывается на действующем российском законодательстве

(комментируемом Федеральном законе, законодательных актах, регламентирующих

организацию и деятельность органов обеспечения безопасности России,

наделенных правом осуществления оперативно-розыскной деятельности, а также

законодательных актах, регулирующих оборот финансовых средств, и др.) и

осуществляется в соответствии с ведомственными нормативными актами

(приказами, указаниями и др.).

Кроме того, контроль за расходованием финансовых средств, выделенных на

осуществление оперативно-розыскной деятельности, согласно предписаниям ч. 3

комментируемой статьи, возлагается на специально уполномоченных на то

представителей Минфина России. На этих представителей возлагаются

обязанности и им предоставляются права в соответствии с федеральным

законодательством и нормативными актами Минфина России. Важно отметить, что

представители Минфина России должны проходить процедуру допуска к

сведениям, составляющим государственную тайну. После допуска они являются

полномочными должностными лицами, которым соответствующие документы о